Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo III

TII>ICII>.II> Y A'TIIpICIDAD CONGLOBANTES 553
En el supuesto de error sobre el acuerdo del paciente, se tiatará
de un error de tipo que siempre restará atípica la conducta
que afecte la libertad individual (porque aunque sea vencible, no
existen los respectivos tipos culposos).
p) Cuando sin consentimiento se somete al paciente a una intervención
no curativa. habrá un injusto doloso de lesiones 234. En
el caso de cambio de sexo sin autorización judicial, la conducta
seguirá siendo antijundica aunque mcdiare consentimicnto, por cspresa
disposición legal.
En este caso el error sobre el consentinliento es un error de
prohibición, porque afecta al conocimieiito de los !ímites tiel ejercicio
de un derecho. Consecuentemente, habrB siempre iina conducta
dolosa, que será inculpable sólo cuando el error de prohibiciún.
sea invencible. No obstante, si la intervención forma parte de u11
tratamiento rnás prolongado. que se hava llevado a cabo dentro del
marco del ejercicio del derecho profesional, excediéndose luego los
límites del consentimiento, el médico podrá ser penado conforme al
art. 35 con la pena correspondiente a las lesiones ciilposas (las lcsiones
serán siempre dolosas, sólo que penadas con pena de culpos=
)
M. - LA ATIPICIDAD CONCLOBANTE POR LA INSICNIFICANCIA
DE LA AFECTACION
413. Ea atipicidad conglobante por la insignificancia de la
afectación. Conforme con el principio de la insignificancia, son
atípicas aque1,las conductas que importan una afectación insignificante
del bien jurídico. Este principio puede ser entendido como
una apelación a la antijuridicidad material y, en realidad, ha surgido
vinculado en cierta forma a la misma ?35.
Así como la teoría de la adecuación social de Welzel es una apelación
a la antijuridicidad material, de la misma manera ha apelado a
ella Roxin al anunciar su llamado "principio de insignificancia'' (Ge-
YingfügirkeitsWrinrip). Conforme a este principio se excluyen del fimbito
de lo injusto los "daños de poca importancia: maltrato no es cualquier
tipo de daño a la integridad corporal, sino sólo uno de relevancia; análogamente,
en el sentido del código penal, es sólo la acción de una cierta
~734 Cfr. SCHRAFL, CLAUDIA MAR~A, Die strafrechtliche Problemutik des
~osmetischen Eingriffs, Winterbur, 1958.
235 V. la crítica a la llamada "aiitijiiridicidad material", infra, 55 415, 416.