Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo III

Rudolphi apela a un método combinado, haciendo depender la posición
de garante en los casos de ingerencia, de una doble característica.
Por una parte exige que "la conducta anterior del omitente haya provocado
un peligro concreto a un bien jurídico, o un estado de desproteccióti
para determinados bienes jurídicos más valorados por el leg.islador", lo
que puede tener lugar de cttatro maneras: 1) Por una exclusión repentina
de una insistencia de protección sostenida, sea por el mismo portador
del bien 'jurídico o por una parte garantizadora, como consecuencia
de demostrar proteger su acción; 2) por el libramiento de fuerzas na.
turales peligrosas, sea contra el portador de los bienes o su parte garantizadora;
3) "por el aplauso del peligro que a un tercero provoca un
hecho punible"; 4) "por el estado no plenamente responsable de su
propio bien jurídico lesionado". En segundo lugar, aclara que la desprotección
que perturba el orden social puede ser la consecuencia de una ac.
ezón como de una omisión anterior. "Estando llenados estos requisitos,
abligan al omitente hasta el límite del valor normativamente determinado''
"1.
Henkel anali'ia la equivalencia partiendo del principio de que para
su determinación es menester distinguir dos cuestiones, siendo la primera
quién es garante, y la segunda, si su omisión del hecho puede ser tenida
como injusto criminal (Gleichstellungs-und Gleichwertigkeitsfrage, si ocu.
pa el mismo lugar y si tiene el mismo valor). Esta división del análisis
del problema de la equivalencia de la acción con la omisión a través de
las características del autor y del hecho. coincide con la división que
siguen Kaufmann 12, Welp 123, etc., en tanto que para la doctrina clásica
el delito impropio de omisión se reconocía sólo por las exigencias de una
determinada posición de garante 124.
Gelder y Bohm ensayan, a su vez. criterios de corte jurídico '?-.
Por nuestra parte hemos seguido la metodología de Stratenwerth,
que procede a plantear el problema de la equivalencia averiguando en
primer término quién es el autor, para lo que se hace menester indagar
la posición del autor l?", de que derivan deberes de actuar 1".
Confornie a ello, la equivalencia de la conducta depende de la posición
de garante del autor, la que debe construirse de acuerdo con los
modelos legales de posiciones de garante. Para los casos en que al legis.
lador, por la natwaleza de la cosa, le es imposible individualizar típica-
l21 IZUWLPI~I, HANS-JOACHIA~, op. cit., 188-9.
KAUFA~A~N, ARMIN, hfethodische Probleme der Gleiclistellltng des
Unterlassens mit der Begeliung, en JuS, 1961-177.
' 2 " ~ ~ ~ . 3p. cit.
'2' HENKEL, Das Metllodenproblem bei den unecli!en ITnterlasstingsdelikte,
.en "Monatscluift für Kriminalbiologie und Strnfreclitreform", 1961, 178 y ss.
VAN GELDER, Die Entwicklung der Lehre von der sog. Erfolgsabwendtlngspflicht
aus xoruusgegangenen Tun itn Sctiriftum des 19. Jal:rhc