Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo III

que los sistemas de tipos judiciales se baten en retirada, las características
de un sistema penal totalitario no finca ya en la ostensible
y evidente supresión del principio de legalidad, sino que más bien
hay que biiscarla en la proliferación de tipos "abiertos", particularmente
en delitos políticos y conexos, en los delitos de peligro, en
la culpabilidad de autor y, por supuesto, en el derecho procesal
penal, que es hacia donde se ha derivado de preferencia el problema
".
De cualquier manera, insistimos en que el cometido político-garantizador
de los tipos legales en nuestro sistema, no es más que una de
las expresiones del principio superior de legalidad, impuesto por la Constitucien
Nacional y obrante a lo largo de todos los presupuestos de la
penalidad. En éste -como en cualquier otro de sus ámbitos- el principio
dc legalidad. que concretiza la seguridad jurídica, no puede tener
un valor absoluto, dada la limitación que le impone la propia naturaleza
de las cosas, existiendo siempre una cierta medida de relativización de
!a concretizaciún y la certeza j..
287. Tipos abiertos y tipos cerrados. Habiendo afirmado ya
que por muchos que fueren los esfuerzos del legislador por ceñir la
conducta que individualiza en un tipo penal, esto no puede lograrse
del todo. porque ocasionalmente qe ve constreñido a formular referencias
o pautas generales con las que cierra el tipo penal, surge
la conseci~encia de que la diferencia entre el sistema de tipos legales
y el de tipos judiciales es de grado. Corresponde entonces determinar
en qué medida puede el legislador formular estas reglas
generaley dentro de nueitro sisteina. o lo que es lo mismo, de cualquier
sistema de tipos legales.
La problemática no es simple: aquí lo que se plantea no es el
tipo sistemático o legal a partir del nullum crimen (como pretende
la doctrina argentina predominante), sino lo inverso, o sea, cómo
rige el nirllirm crimen al tipo legal
-'
Sahrc, el problema de In afectación del principio de legalidad en la
illterpretación judicial de los tipos, ~~C'LLER-DIE?Z, VeTfa~sungsbeschmer~
fcnd richterliche Tatbestandsauslegiingim S,trafrecht, en Fest. f. Maurach, 1972,
PP. 41 v SS.
" Cfr. BERISTATN, Medidas, cit., p. 83.
5' Sobre las dificultades de esta ~roblemática en la doctrina alemana,
son interesantes las Inaugural-Dissertationen siguientes: WEX, PETER, Die Grenzen
norninticer Tatbestandsmerkmale im Himblick ttuf den Bestimmtheitsgrlmd-
"0t.z "n.c.s.l.", Berlín, 1969; y SEEL, PAUL, Umbestimmte und nmmatiue Tathe~tanrlsrnerkrnnle
im Strafrecht tind der Grundsatz n.c.s.l., München, 1965.