Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo III

idad cronolágica, sino una necesidad lógica: quiero prohibir que M
ponga en peligro la Uida de un ser humano (norma), luego, establezco:
"El que con el fin de (matar a otro) comienza su (conducta
homicida). . ." (tipo legal). El tipo nunca crea la norma, sino que
(>$ 1'1 Irorma la qiie sc manifiesta en el áiea penal a través de un tipa.
Al bien jurídico lo conocemos por la m a y a la norma por
la le11 ( el tino penal). O sea qiie estamos sigiiiendo el camino exactamente
inveko al seguido por el legislador: el juez debe desandar la
senda legislativa para llegar al bien jurídico. El legisW parte de
la valoración de un ente (bien jurídico) y lo pone de manifiesto
en la norma que lo tutela (norma prohibitiva) que se efectiviza a
través de una ley (tipo); el iwz (o e2 dogmático) parte de una ley
para averiguar la norma y a través de ella el bien jurídico.
El tipo penal pertenece a la ley, está en la ley y es ley, pero
ni el bien jurídico ni la norma pertenecen a la ley y por consiguiente
tampoco al tipo. El tipo penal (que es la ley penal, aunque,
por supuesto no toda lev penal es iipo penal) nos revela iins norma
que está prohibiendo una c~nducta'~ue afecta de determinada manera
a un bien jurídico. EI tipo permite "ver a través de" él la norma
y el bien jurídico, pero este "ver a través de" es sólo la manifestación
de que el tipo es el ente que nos posibilita el conocimiento
de otros objetos, pero esos objetos son ajenos al tipo mismo, al ente
que nos permite "ver a través de" él. Pedestre sea el ejemplo: los
microorganismos qiie veo por el microscopio no son el microscol>io.
305. Conclusiones acerca de las relaciones de la tipicidad con
la antijuridicidad. Hasta aquí parecería que con la mera afirmación
clc la ti~icidnd sc deduce ln violadón de vna norma \? con ello
la contrariedad de una condrrcta con el orden jurídico (antijuridicidad).
Ello sería exacto si el deic~ho sr nianeiara sólo con normas
prohibitivas, pero lo cierto es que en el derecho hay normas prohibitivas
y preceptos permisiuos.
Cabe consignar que empleamos la voz "precepto" porque preferimos
no abrir juicio acerca de la naturaleza de los mismos, ya
que sería inconducente indagar largamente aquí si se trata de "nmmas"
o si presentan una estructura diferente.
De cualquier manera estos preceptos no implican "excepciones"
a los normas prohibitivas 3, sino que conforman con ellas un juego
armónico. La circunstancia dg que hallemos un precepto permisivo
' Cfr. \\'ELZEL,
103-4.
El nzieoo sistenici . . . , p. 58; otra opinión, ~IEZCER-BLEI,