Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo III

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jetividad se acompaña con un concepto de conducta creado por él
mismo y a su medida, resultará un instrumento de la omnipotencia
legislativa, sin atenuante alguno: el legislador creará h conducta
que prohiba mediante una prohib2ción que no se fundurá en la causalidad,
que no requerirá el resultado y que individualizará su
componente subjeti~a según el sentido nntinonatiw que el autor
haya dado a la conducta.
La principal falla de este planteo, según nuestra opinión, finca
en que ante la observación certera de que con la causación no basta
para que la conducta quede abarcada en la prohibición, en lugar de
pensar en la posibilidad de un ulterior correctivo, se afirma que el
tipo (objetivo) no funda la imputación en la causalidad, lo que
lleva a una completa "normativización" de los elementos que requiere
el tipo para individualizar la prohibición.
Roxin no resuelve el problema de la tipicidad mediante un planteo
normativo como consideración conglobada de la norma, porque parece
no creer en este género de consideracióri, puesto que para él la tipicidad
se resuelve en el ?~ullum crimen, la antijuridicidad en conflictos de intereses
y la culpabilidad en una cuestión de fines de la pena: "Si se
consideran así las cosas, el postulado del nullum crimen, la ponderación
reguladora de intereses sociales en situaciones conflictivas y las exigencias
de la teoría de los fines de la pena sirven de base, desde el puntode
vista político criminal, a nuestras conocidas categorías delictivas. Dos
de ellas, las teoría del tipo y de la cuipabilidad, hay que interpretarlas
con principios exclusivarr,ente jurídico-penales, mientras que el ámbito de
la antijuridicidad se extiende a otros sectores del ordenamiento jurídico"8.
Frente a esta posición, creemos que en modo alguno puede establecerse
el alcance de una tutela penal g de la consiguiente prohibición,
únicamente con el código penal en la mano, ni tampoco nos parece que
con el mero código penal pueda el juez percatarse de que no le es posible
reprochar la acción del habitante común que no hizo lo que el orden
jurídico sólo le exige a los hombres o a los paracaidistas o aviadores
militares.
11. -LA TENTATIVA DE SOLUCIdN POR VfA DEL REALISMO
SOCIAL (LA TEORrA DE LA "ADECUACION SOCIAL
DE LA CONDUCTA")
392. Concepto y discusión doctrinaria. Habiéndose observado
que con la mera tipicidad legal no es suficiente para afirmar la
tipicidad penal de una conducta, antes de que un sector doctrinario
8 ROXIN, Kriminc~lpolitik und Strafreclitssystem, Berlin, 1973, p. 16.