Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo III

forme a los bienes jurídicos públicos o privados, pues consideraba que
en definitiva todos eran públicos. Tal fue la clasificación de Montesquieu,
que distinguía delitos contra la religión, contra las buenas cosrumbres,
contra la tranquilidad y contra la seguridado" Esta clasificación
se ve con transparencia en el código portugués, aunque la opaca
bastante la introducción de la categoría de los "crímenes contra las personas''
-tomada del código imperial del Brasil- y dentro de la cual sigue
manteniendo las categorías de "seguridad" y "buenas costumbres".
En general, la línea que parte de Montesquieu reconoce a un Estado
necesario y divino por racional, del que se van derivando las instituciones
a tutelar, hasta llegar al hombre, como parte de todo ese
orden que encabeza la religión o la razón, que aparecen vinculadas de
distinta forma. Es un plan que se observa en el Código de Cerdeña de
1839, en que delitos tales como el aborto, el adulterio, el estupro y el
rapto, eran delitos contra "el orden de las familias". Pero de toda forma,
para el pensamiento ilustrado, la religión tenía un simple valor instrumental,
como medio idóneo para contener el desordene7. Era lógico
que dentro de este esquema la religión sólo sirviese para apuntalar al
Estado y que la seguridad del mismo pasase a primer término. En el
esquema de protección penal, la religión pasa a ocupar el lugar que
realmente tenía en el pensamiento ilustrado de la época. Así lo propugnaba
Servan. , auien - rechazaba abiertamente la clasificación de los do
litos en públicos y privados --que venía desde Roma- y proponía
una cuatripartición de los mismos, en la que los delitos contra las leyes
políticas ocupaban el primer lugar". La sistemática derivada de este
punto de vista aparece clara en buen número de códigos del siglo pasado,
particularmente alrededor de 1870 (el código belga, el chileno y,
más lejanamente, el Zanardelli). Estos códigos encabezan su parte especial
con los delitos que para Servan eran contrarios a las leyes políticas,
siguiendo con los que contrariaban a las leyes de la opinión y
religiosas, terminando con los contrarios a las leyes civiles. En ellos,
al igual que en el código de Cerdeña de 1839, el aborto y la violación son
delitos contra "el orden de las familias y la moralidad pública", aunque
en el código Zanardelli se reconoce al aborto el carácter de delito contra
la persona. Más lejanamente parece seguir esta senda el código español
de 1870, aunque tenemos la impresió~i de que se pliega más al criterio
napoleónico o pragmático, suprimiendo sólo la denominación divisoria
de los libros. La tendencia iluminista señalada por Servan se hace más
patente en el código alemán de 1871 y una extrema renovación de la
misma, con signo político distinto --como corresponde a una distinta
situación hi~tóric~i- es el plan del código Rocco en nuestro sigio.
0) El código francés, siempre dentro de la corriente que otorga la
preeminencia tutelar al Estado, abre una visión que retoma elementos
" ~~NOTESQUIEU, El espíritu de las leyes, Libro XII, Capital IV
3i Así, LARDIZÁBAL, MANUEL DE, Discurso sobre las penas, cap. 1, n9 13;
SERVAN, MICHEL DE, op. cit.
!" SERVAN, op. cit. supra, S 1-78,