Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo III

Nuestro texto, derivado de las ideas de Feuerbachw, comienza con
los delitos contra la persona, conforme a la premisa criticista de que
cada individuo debe ser considerado como un fin en aí mismo.
Conforme a ello, no hay problema alguno en nuestra dogmática en
respetar, en general, el orden establecido por el código en cuanto a la
clasificación de los delitos por bien jurídico. Pero no puede decirse lo
mismo de otras legislaciones, donde permanece la estructura napoleónica
del código y, sin embargo, las r.onstituciones han variado, haciendo
insostenible que se afirme que el aborto o la violación, por ejemplo, no
son delitos contra la vida o la libertad sexual, sino contra las buenas
costumbres o la familia o la "estirpe". En esas legislaciones es indispensable
la reconstrucción dogmática para salvar la unidad del orden
jurídico 93.
La clasificación de los delitos en orden a los bienes jurídicos en
la parte especial de los códigos suele denotar más de lo que usualmente
puede creerse. Demuestra por lo general una ideología genérica que no
puede pasar por alto el buen intérprete. Es cierta la aseveracion
de que el primitivo orden del Decálogo fue reemplazado por otro en
el que el Estado pasó a ocupar el lugar de Dios, pero también es verdad
que en los códigos penales surgen, en el comienzo mismo de la codificación,
tres tendencias bien marcadas y perfectamente diferenciables:
la de I& Ifustración, la de la Revolución y la del pragmatismo o positivismo.
a) La Ilustración ha sido el movimiento que, fundado en el jusnaturalismo,
trataba de apuntalar al "antiguo régimen", introduciendo.
en él reformas que evitasen la catástrofe político-social. La actitud propia
de la IlustraciUn no podía ser otra que el despotismo "ilustrado".
Si desapareciera el Estado, fundado en la razón y único garan,te de los
derechos que con la razón se descubrían en el hombre, necesariamente
desaparecerían esos derechos. En consecuencia, la primera función del
derecho era apuntalar al Estado y oponerse a toda subversión contra el
mismo, que implicaba la subversión contra la única fuente de garantía
de los derechos naturales. Tal era la posición de Kant, por ejemploo4.
De allí surge claramente la razón por la que la Ilustración se niega a
dividir a los delitos en delitos públicos y privados, porque entiende que
tudo delito afecta siempre a un interés público, aún cuando fuese cometido
contra partic~lares!)~. Por ello, el despotismo ilustrado clasificó
a los delitos conforme a la naturaleza de las leyes violadas y no con-
0- V. FEUERBACH, Annerkengungen zur Strafgesetzbuch für das Khigreich
Beiern, M C ~ den Protokollen des koniglichen geheimen Raths, 1 y 11,
München, 1813, 111, München, 1814.
9" V. nuestro trabajo, Los bienes jundicos protegidos en el Código P d
Chileno y la ordenación de su parte especia!, Relato, m "Actas de las Jornadas
Internacionales de Derecho Penal en celebración del Centenauo del CP Chileno",
Valparaíso, 1975, pp. 301 y ss.
O4 V. supra, S 138.
os Así, SERVAN, MICHEL DE, De l'influence de la Philosophie sur l'instruction
criminelle, en "Ouevres choisies de Servan", París, 1822, IV, p. 36.