Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo III

cien mil pesos, el que tuviere en su ~oder estupefacientes, aunque
estuvieran destinados a uso personal". Ya nos hemos referido a este
problema al tratar del tipo de autor, pero debemos volver sobre él
con motivo del concepto jurídico, puesto que es definitorio para la
concepción misma del derecho pcnal y hasta del orden jurídico en
su totalidad.
Algunas legislaciones europeas excluyen expresamente la tenencia para
propio consumo del ámbito de la punición (Alemania. Austria, Rusia,
Rumania, etc.) y la convención de Ginebra del 26 de junio de 1936 no
impone la obligación de penar la tenencia para corisumo propio170. Alguna
legislación la asimila al uso y la somete a una medida de seguridad
curativa para caso de drogadicción (Chile, por ej.) '7'.
Obviamente, el abuso de drogas presupone su previa tenencia,
al menos en la generalidad de los casos 17?, c!c modo que sil tipificación
importa la tipificación del consiimo, pero con el agravante de
que, mediante este sistema, "no se condena al traficante, aunque sea
un toxicómano, sino al toxicómano aunque no sea traficante"t73,
como también al que no es ni toxicómano ni traficante, como puede
ser el estudiante que consigue una pastilla de anfetaminas porque
quiere pasar una noche en vela preparando un examen o la dama
entrada en carnes que quiere controlar su apetito. El fundamento de
esta punición es que se presume-juris et de jure- que el consumidor
esconde a un traficante o es un traficante rn potencia ':l, lo
que, como ya vimos, es una forma de tipicidnd de autor prcsunfa
174 bis.
El criterio señalado es de neto corte peligrosista y autoritario, antiliberal
y extraño a nuestro sistema constitucional, propio de concepciones
según las cuales los bienes jurídicos pertenecen al Estado, incluyendo
la vida y la integridad física de sus habitantes. No obstante, fue consagrado
en dos fallos plenarios de la Cámara de la Capital en tiempos en
que la ley no resolvía expresamente la cuestión de la tenencia para con-
I7O PAGLIARO, ANTONIO, A droga e o direito penal europeu, en "MP",
Organo del Ministerio Público del Estado de Paraná, año 5, n9 6, 1976, pp. 27
y SS. (35).
'7' V. ait. 10 de la ley 17.934; Riv~coua Y RIVACOBA, ~~ANUEL DE, Delitos
sobre estupefacientes, Valparaíso, 1974.
17"Cfr. PAGLIAHO, op. et loc. cit.
173 F'ONTÁN BALESTRA, Tres leyes penales federales, Bs. As., 1975, p. 37.
'
174 CÚNEO LIBARONA, MARIANO, Tmicomunía, en "Rev. del Col. de A b
gados de La Plata", vol. VI, año 1964, p. 99.
174 bis V. supra, 9 289.