Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo III

La difusión que la doría ha tenido en Alemania ha sido grande y
ha desatado una iuerte polémica doctrinaria con repercusiones en Italia.
La teoría ha sido reconocida por Engiscli", aunque no abarcando todos
los casos que Welzel enumera. Mezger la admitió como "un medio de interpretación
para los casos particulares31 y en el fondo, no es muy di.
ferente el reconocimiento que de ella hace Lange32. Para Dahm, cuando
las conductas se encuentran en el marco de lo normal, de lo adecuado al
tráfico, no pueden ser antijurídicas, y los tipos abarcan conductas que
por lo general son antijcrídicas 33. Gallas, por su parte, elabora un con-
cepto de "tipicidad material", en íntima conexión con esta teoría, que
en definitiva es hija de la antijuridicidad "material". Con el concepto de
tipicidad "material" excluye del ámbito de la tipicidad la intervención
quirúrgica ". Busse" y Niese 36 también la admitieron en parecidos términos
a los de Welzel, aunque Niae concluyó que todos sus supuestos
eran casos en que no había un verc'ddero daño para el bien público37.
Hueck 38 la plantea en general para ia huelga y Stratenwerth la sostuvo
como causa de exclusión de la antijuridicidad ", aunque ahora la sostiene
eii el plano de la tipicidad, no sin advertir que sus límites con la justificación
son difusos". Por su parte, Weber y Arthur Kaufmann41 la
admitieron y con ella quisieron riefender la teoría de los elementos negativos
del tipo contra el mismc LYelzel. Hirsch también la admite aunque
formula observaciones a Weizel, particularmente en la consideración de
los casos planteados J? Cori singular prudencia también la admite Jescheck,
advitiendo que no será necesario valerse de la misma para delimitar
el tipo, cuando son suficientes las reglas comunes de interpretación
43 y que "en casos particulares se tratará de verdaderas colisiones
de intereses" que serán czusas de justificación. El error sobre la adecuación
social lo trata Hoppe, en los casos de guerra y los considera su.
España, DEL ROSAL, op. cit.; RODR~GUEZ DEVESA, 480; Rodríguez hloiirrillo,
262; en Portugal, Correcia, 11, 10 y 5s.
ENGISCH, KARL, Der finale Handungslehre, 161-8.
31 MEZCER, Studienbuch, 1954, 121.
LANCE, RICHARD, en ZStW, 63 (1951), 471.
""DAKM, GEORG, Deutsches Recht, Stuttgart, 1951, 627.
34 CALLAS, WILHELM, Zicm gegenwartigen. . . , en ZStW, 1955, 67-15.
BUSSE, HELMUT, cit. por HOPPE, p. 37.
36 NIESE, WERNER, Finulitat, Vursotz und Fahrlassigkeit, pp. 60 y SS.;
del mismo, Die moderne Strafrechtsdogmatik und das Ziuilrecht, en JZ, 1956-460.
37 NIESE, Streik und Strafrecht, Tübingen, 1954.
38 HUECK. ALFRED. Die Grenzen des rechtsmiissigen Streiks. en "Fest. für
W. Herschel", 1955, ~tutt~art, p. 36.
39 STRATENWERTH, Principien der Rechtsfertigmg, en ZStW, 68 (1956),
41 y SS.
40 STRATENWERTH, 117.
WEBER, op. cit. en "Fest, für Mezger"; KAUFMANN, ARTHUR, ZUT
Lehre uon den rzgatiuen Tatbestandsmerkmalen, en JZ, 1954, 657.
H~SCH, Soziale Adaquanz u& Unrechtslehre, en ZStW, 74 (1962). 78.
43 JESCHEM, 203.