Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo III

LAS CAUSAS DE JUSTIFICACI~N EN PAR.I.ICULAR 591
Es así que el empleo de la escopeta por parte del paralítico que
tiene sólo esta arma al alcance de su mano, no disponiendo de ningún
otro recurso para impedir que un niño se apodere de una manzana,
será antijurídico, pero no porque el bien jurídico vida sea de
superior jerarquía al bien jurídico propiedad, sino porque el orden
j~rídico no puede tolerar que para evitar una lesión de tan pequeña
magnitud se acuda a un medio que, aunque necesario, sea tan
enormemente lesivo como un disparo mortal de arma de fuego. La
conducta de disparar en tal caso es un medio necesario, aunque
&'
irracionalmente" necesario.
Contra esta limitación al derecho de defensa se suele alzar
el argumento individualista extremo que objeta que, de esta manera,
el derecho consagra el deber de soportar la irijusticia. El argumento
es más efectista que real, puesto que debe quedar bien en
claro que la regla general es la inversa y que sólo se trata de casos
de excepción. Por otra parte, son supuestos extremos que deben reconocerse
en cualquier ámbito del derecho y no únicamente en el
derecho penal. Así, este principio limitativo debe ser reconocido también
en el derecho internacional, pues de lo contrario sus conclusiones
serían catastróficas. En este campo, con toda razón observó
Pío XII en 1954 que "no basta tener que defenderse contra cualquier
injusticia para utilizar el medio violento de la guerra. Cuando 10s
daños que entraña no son comparables a la injusticia tolerada, puede
haber obligación de sufrir la injusticia" ?'
En Alemania, donde no existe este requisito legal, estos supuestos
han sido considerados como cas3s de abuso del derecho de defen-
sa e igualmente lo serán cuando el agredido dispone de otro medio
para evitar la agresión, aunque su empleo implique una insignificante
lesión a sus derechos, como puede ser en el supuesto de que el sujeto
sea agredido por un enfermo mental o por un niño y tenga la posibilidad
de huir o de retirarse.
22"s Cit. par JIMÉNEZ ASENJO, ENRIQUE, en "Rev. Española de Derecho
Militar", 1960, p. 58.
'"fr. HENKEL, HEINRICH, Recht und Individualitat, Berlin, 1968, p. 67;
SCHAFFSTEIN, FRIEDRICH, Notwehr cind Güterabwagungsprinzip, en "Monatschrift
für Deutsches Reclht", 1952 (132); HIMMLEREICH, KLAUS, Erforderlichkeit der
Abwehrhandlung; (lebotensein der Notwehrhandlung; Proookatim und Rechtsmissbrauch;
Notwehrexcess, en GA, 1966-129; WELZEL, 86; KRATZCH, DIETRICH,
Grenzen der Strafbarkeit im Notwehnecht, Berlin, 1968.