Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo III

la adecuación social de la condiicta se vuelve muy dudosa en el
marco de una consideración conglobada de la norma, porque casi
no se nos ocurren casos en que la misma pueda hdar aplicación
prhctica. Si antes de buscar el fundamento de la atipicidad en el
orden ético-social, el intérprete debe agotar la investigación de la
adecuación jurídica de la conducta, al menos en la inmensa mayona
de los casos hallará la adecuación social como jurídicamente
reconocida. Así será una acción jurídicamente adecuada el expe~idio
de bebidas alcohólicas y, salvo casos extremos, no colocará en posición
de garante al mozo del despacho respecto del parroquiano
que luego causa un accidente de tránsito, desde que hay disposiciones
administrativas que autorizan y gravan ese expendio, lo reglamentan,
hay leyes IaboraIes y sindicatos reconocidos de empleados,
hay convenios colectivos de trabajo, etc. Igualmente, será jurídicamente
adecuado el manejo de los negocios, aunque su resultado
fuere catastrófico, cuando se haya mantenido dentro del marco de
lo usual, adecuación que se deduce p dmente de las mismas leyes
mercantiles, que, por otro lado, también remiten expresamente a
10s LISOS y costumbres comerciales.
Respecto del bien jurídico integridad física o corporal, puede decir.
se que ia ridecuación social de ciertas conductas hace que la aquiescencia
asuma la forma de acuerdo, es decir, de disposición del mismo por
parte del titular, pero, en estos casos, creemos que tampoco es necesario
apelar a la adecuación social para fundar la adecuación jurídica -o sea,
su atipicidad penal-, porque la misma surge como resultado de la consideración
conglobada de Ia norma. El corte de cabello y de barba cons.
tituyen lesión para la teoría germana dominante76 -y no hay razón
para que no lo sea entre nosotros-, en tanto que la opinión anterior se
basaba en el requisito de "dolor" en la lesión". Suprimido este requisito
(o admitido el "dolor psíquico") la conducta de cortar cabello o barba
será típica de lesión (8 223 del C. alemán, similar al 89 argentino).
Bettiol afirma que plantear este supuesto como caso de adecuación
social es "bizantinizar" ?S, en lo que tiene razón en cuanto al código italiano
respecta: éste sanciona la "lesión personal de que deriva una enfermedad
(malattiu) en el cuerpo o en la mente" (art. 582). Pero la redacción
del código alemán es diferente: "quien con dolo maltrata fíaicamente
a otro o le daña su salud" (5 223). Esta Última se asemeja a
nuestra definición legal, que no requiere "enfermedad" sino que sólo requiere
un daño "en el cuerpo" o "en la salud" (art. 89). No se nos es-
Cfr. SCHONKE-SCHRODER, 1989, 1084; FRANK, StGB, 1931, 430; LISZT-
SCHMIDT, 241 ed., 1922, p. 323; MAWRACH, Bes. Teil, 1989, 89.
77 Así, BINDING, Lehrbuch des Gemeinen Deutschen StrafrechLs, Be$. 2'84
Leipzig, 1902, 1, pp. 423.
78 BE~IOL, 316. Así lo entendíamos en n. trabajo cit. en RDP y C.