Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo III

hecho'' (ait. 61 CN). Entendemos que en este supuesto debe considerarse
"crimen" --concepto que se completa con el de pena infamante u
otra aflictiva- sólo a algunos delitos, para lo cual habr4 que acudir
a nuestra tradición legislativa. Entenaer que la disposición opera tratándose
de cualquier delito es una interpretación extensiva del texto
constitucional en detrimento de una garantía otorgada a los legisladores
para asegurar la separación de los poderes del Estado *.
La palabra "crimen" (en alemán Verbrechen) parece provenir de
raíz griega que significa "separar", o sea, lo que debe separarse mediante
la acción judicial. En lugar, "delito", parece dar idea de abandono
o desviación (Vergel~en en alemán), pues según Corominas deriva de
linquere deja^-15. La diferencia etimo!ógica parece haber sido receptada
por Binding en su conocida distinción entre Vergehen, como desviación
que infringe la norma, y Verbrechen como la citada infracción cuando
es punible.
11. - NECESIDAD DE UNA CONSTRUCCION ESTRATIFICADA
DE LA TEORfA DEL DELITO
215. La doble tautología de cualquier definición formal del
delito y la infecundidad de las teorías unitarias. Se ha pretendido
que el delito queda suficientemente caracterizado como "conducta
punible", pero con ello nos hallamos "frente a una ecuación con dos
términos desconocidos: será delito lo que demande pena, y pena
lo que sea demandado por el delito"
En efecto: si bien desde un punto de vista lógico toda definición
resulta tautológica, ésta no sólo lo será por ser definición,
sino también porque ni siquiera alcanza a ser tal, puesto que nada
nos dice acerca de los caracteres del delito, de modo que no sabemos
cuándo una conducta es punible y, por ende, cuándo es delito
l. Es menester reemplazar el aditamento "punible" por ,las condiciones
o caracteres que debe presentar la conducta para que
sea punible, los que ineludiblemente deben darse en un cierto orden
lógico, constituyendo así una estratificación que se da en el género
"conducta" y que elimina el "plus" tautológico de ,la definición.
Aunque es obvio, no está demás repetir que no es un mero
4 Cfr. BIELSA, RAFAEL, op. cit., 528-9; LWARES QUINTANA, SECUNDO V.,
Tratado de la ciencia del derecho constitucional, Bs. As., 1963, VIII, 368 y SS.
5 COROMINAS, JOAN, Diccionario crítico etimológico de la Lengua Castellana,
Madrid, 1976, 11, 122; para la etimología alemana, WAHRIC, GERWARD,
Deutsches Worterbuch, Berlín, 1975, 3909 y 3926; también ALIXINA, 11, 249.
IJ Cfr. CALLAS, W., Beitrage zur Verbrechenslehre, 1968, p. 2.
Cfr. BELINC, Verbreciien, pp. 5 y SS.