Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo III

un concurso ideal " 5 y, por supuesto, si no son subsidiarios y Iiay
uno consumado también 253. Cabe aclarar que no se trata de una
tercera "clase de dolo, distinta del dolo directo y del dolo eventual,
sino de una "forma del querer" que en cada caso habrá de
investigar si corresponde a dolo directo o a dolo e~entual?~'.
e
349. E1 dolo de ímpetu. Hemos referido hacer la construcción
dogmática del dolo partiendo de la fórmula de la tentativa,
pero suprimiéndole la palabra "determinado", dado que en cierto
modo restringe el concepto de dolo y, además, ha acarreado serios
problemas doctrinarios. De cualquier manera, si la incluyésemos,
tampoco se alteraría la fórmula legal del dolo, puesto que es un calificativo
redundante. En rigor, la razón para creer que en la fórmula
de la tentativa el concepto de dolo aparece algo restringido es de
carácter histórico -como oportunamente veremos 255- y, por consiguiente,
un simple argumento histórico no sería suficiente para pasar
por alto la letra de la ley, en la que "determinado" prácticamente
no agrega ni quita nada. El argumento dogmático que nos lleva a
creer que se excluye de la tentativa el dolo de ímpetu en lm agresiones
que pueden dar hiqar a homicidios tj lesiones, cs la presencia
del tipo de abuso de armas (art. 104 CP), dado que es la única explicación
lógica de ese precepto, y que, como refuerzo argumental,
se avala con las razones que llevaron a incluir la palabra "determinado"
en el art. 42, aunque la misma haya resultado redundante,
puesto que el legislador erró en la elección y no llegó a decir lo
que aspiraba a expresar. De cualquier manera, nos referimos a esto
con mayor detalle al tratar la tentativa, pero aquí nos es menester
señalar brevemente estos puntos de vista, porque la mera circunstancia
de que las agresiones físicas con armas de fuego, que no causen
lesiones o que causen lesiones a las que corresponda pena menor
que la del art. 104, y las agresiones con cualquier arma que no causen
lesiones, siempre que sean producto de un doto de impetu, nos
obliga a considerar por separado esta clase de dolo, dado que tiene
relevancia práctica en nuestra ley, aún cuando sea un concepto que
la dogmática moderna ha abandonado hace muchos afios.
?" WELZEL, loc. cit.
?53 Cfr. JESCHECK, 244; SCHONKE-SCHRODER, 470; como una sola conducta
consumada la consideran MEZGER (Leipziger Kommentar) y SCHNEIDE~
Uber die Behandlung des altemtioen Vorsatzes, en GA, 1956, 257.
254 Cfr. BLEI, 109.
V. infra, 3 556.