Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo III

elación entre el autor y la víctima en la acción y en la omisión, en
tanto que Wolff lio ya había usado la comparación, pero en base a la
estructura causal. Welp encuentra una diferencia fundamental donde
Wolff había hallado similitud, hallando la similibud, en lugar, en el
dominio final del autor y en la particular dependencia de la víctima '17.
Por su parte Bairwinkel encuentra la similitud con un criterio al par
normativo y sociológico. considerando como esencia del injusto la lesión
de un bien común necesario desde un punto de vista ético social. Para
este autor, el derecho penal tendría una naturaleza secundaria, conforme
a la cual serían injustos penalmente relevantes sólo las lesiones de
deberes ético-sociales que sean incondicionalmente necesarios para el bien
.común en el sentido que una realidad particular lis.
En tanto que los métodos anteriores para determinar la equivalencia
(y con ella la posición de garante) siguieron caminos ontológicos,
hay también un serio intento de comparación fenomenológica llevado a
cabo por Androulakis. Una omisión equivaldrá para este autor a una
acción. cuando sea comparable a una acción plena de sentido, elegible
y posible. Así. expresa en terminología cara a su punto de vista metodológico,
que la característica común de toda omisión comparable ontológicamente
(impropia) a una acción se encuentra en una proximidad
de la omisión al peligro acontecido, la que se puede caracterizar más exactamente
como una "ya-anterior-existencia-paralela" (Schonsmher-Da-ne.
ben-sein). Esto significa muy aproximadamente, "ya-anterior-existencia"
(Schon-vorher-Da-sán), es decir, "ya-anterior-existencia" para el porta.
.dor de los bienes lesionados, para el dañado, pero también para el lesionante
o para la fuente de peligro en la cosa salvada. Eso es sólo para
afirmar la correspondencia (del omitente con su respectivo punto de
relación) en la personificabilidad y concretización. "Ya-existencia-paralela",
esto es, ser paralela al peligro, significa una más lejana concre.
tización de la "ya-anterior-existencia" en vista a una "situación de peligro"
119.
Vogt, por su parte, acude a una formulación de carácter sociológico,
encontrando que en el marco del limitado orden social, tan importante
puede ser para su funcionamiento comunitario, una omisión como
una acción. Formula su análisis en base a los grupos sociales, como fa.
milia, matrimonio, etc. hasta llegar a la total vida comunitaria y a la
totalidad de los peligros. No por ello deja de reconocer importancia al
principio de la ingerencia, al que considera de la más alta significación.
Se trata también de una equiparación que obedece a un análisis sociológico
Izo.
WOLFF, ERNST AMADEUS, Kawalitat con Tun und Unterlasen, Heidelberg,
1965, 11 y ss
117 W ~ P Vorangegangenes :
Tun als GrundIoge einer Handlungsaquioalenz
.der Unterlossung, 1968, 111 y 150.
11s BARWINKEL, RIMARD, Zur Struktur &r Garantiet:erhaltnisse bei den
unecliten Unsterlassungsdelikten, Berlin, 1968, 95.
"9 ANDROULAXIS, op. cit., 272, 206 y SS.
1-0 VOGT, Das Pflichtproblem bei der kommisioen Unterlmng, en ZStW,
63 (1951), 381.