Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo III

i\Sll~CTO SUBJETIVO: EL DOLO 353
de dolb eventual requieren pues, consciencia del peligro concretoZn3,
peto por d misma no basta si no se complementa con su:
aceptación como probabilidad de resultado 23'.
Se han elaborado muchas teorías tendientes a explicar el dolo
eventual, que se pueden ciasificar de la siguiente manera: a) teorias que,
tratan de delimitarlo atendiendo a características intelectuales (o cognoscitivas);
p) atendiendo a la vo!untad; y y) al ánimo (o sentimiento).
a) El primer grupo de teorías, que atiende a1 grado de posibilidad.
representado '3% correspondería con la antigua teoría de la representación
respecto del dolo. Considerar todos los casos en que hay rcpresentación
o consciencia del peligro concreto23G como supuestos de dolo eventual,
es inexacto, porque bien puede el autor confiar en que el resultado
no se opere, dada la manera o modalidad de realización de su conducta
(la prostituta blenorragica conoce el peligro concreto de contagio, pero
confía seriamente en que lo evitará con an adecuado lavaje; el conductor
que excede la velocidad permitida conoce el peligro de provocar un
accidente, pero confía en evitarlo con su pericia). Un poco más adelante
en cuanto a exigencia se halla la teoría de la pl.obabZI.UEad, sostenida por
Hellmuth Mayer 237, pero que se hace acreedora a iguales criticas.
p) El segundo grupo de teorías, en lugar, coincide con la vieja teoría
que explicaba al dolo por la voluntud. Una de sus más conocidas variantes
es la que considera al dolo eventual como una suerte de dolo directo
hipotético '*S (si hubiese tenido la certeza del resultado igualmente hubiese
actuado). Piénsese en las erróneas soluciones a que conduce en el caso de
los mendigcs rusos de Loffler y en cualquier caso de conducta repetida en
que el autor sabe que hay un porcentaje de probabilidad de que se produzca
un resultado no deseado.
y) Eil la teoría del ánimo O del sentimiento el dolo eventual revela un
grado mayor de "indiferencia" por el bien iurídico que la culpa con representación
'3, o bien, un mayor grado de desprecio 2*0. Se trata de teorías
Así SCHFIODER, HORST, Aufbau und Grenzen des Vorsdzbegriffs, en
"Fest. für Sauer", Berlin, 1949, 207-248; SCHONKE-Scn~onm, 1989, 468;
SCHEAIDHXUSER, Der Begriff des bedingten Vorsatzes in der neuesten Rechtsprechung
des BGH und in O 16 Komm. Entw. StGB Allg. Teil 1958, en GA,
1958, 161-8. Cabe observar a estas opiniones que si bien el dolo eventual
requiere csa consciencia, ella resulta necesaria mas no suficiente.
23' Una exposición completa de los criterios distintivos entre dolo y culpe
en AMBROSIUS, JURGEN, Untersuchungen zur Vorsatzubgrenzung, Berlin, 1966.
235 SAUEA, WILHELM, Grundkgen des Strafrechts umri.ss einer Rechtb.
und Sozialphilosophie, Berlin u. Leipzig, 1921, 618; BAR, Lu~wrc VON, Gesetz
und Schdd im Strufrecht, Berlin, 1907, 11, 3223.
23"sí SCHONKE-SCE~ODER, SCHMIDHAUSER.
23' MAYER, HELLMUTH, Allg. Teil, 1953, 250.
238 FRANK, StGB, 1897, p. 90.
239 ENCISCH, KARL, Untersuchungen über Vorsatz und Fahrkigkeit irn
Strafrecht, Aalen, 1964, 233; BOCKELMANN, PAUL, Strafrechtliche Untersuchungen,
Gottíngen, 1957, 52-3.
24O BAUMANN, 416.