PUBLIC PROCUREMENT - Lexnet

Sagen om de finske busser drejede sig om Helsinki Kommunes udbud af bybuskørsel, hvor kommunen
blandt andet opstillede tildelingskriterier vedrørende kvælstofudledning og støjniveau.
En tilbudsgiver, der ikke fik tildelt kontrakten – Concordia – anlagde sag ved de finske domstole med
påstand om, at tildelingskriterierne altid skal være af økonomisk karakter. Kommunen måtte således
ikke tage hensyn til kvælstofudledning og støjniveau, da disse forhold ikke er af økonomisk karakter.
Domstolen slog imidlertid fast, at udbudsreglerne ikke kræver, at alle underkriterier til
tildelingskriteriet ’det økonomisk mest fordelagtige tilbud nødvendigvis skal være af rent økonomisk
karakter. Ikke-økonomiske hensyn kan tages i betragtning ved tildeling af kontrakter, når følgende 4
betingelser er opfyldt:
• Underkriterierne skal være forbundet med kontraktens genstand. Ordregiver kan således ikke
stille krav om, at tilbudsgiver i anden sammenhæng forurener mere eller mindre.
• Underkriterierne må ikke tillægge den ordregivende myndighed et ubetinget frit valg mellem
tilbudene.
• Underkriterierne skal være udtrykkeligt nævnt i udbudsbekendtgørelsen eller
udbudsbetingelserne.
• Underkriterierne skal overholde fællesskabsrettens grundlæggende principper, navnlig
ligebehandlingsprincippet.
o Det forhold, at kriteriet kun kan opfyldes af et mindre antal virksomheder, heriblandt en
virksomhed tilhørende ordregiver, er ikke i sig selv en tilsidesættelse af
ligebehandlingsprincippet.
Wienstrom sagen, C-448/01, drejede sig om den østrigske stats udbud af levering af elektricitet.
Ordregiver lagde ved tildelingen vægt på, at det var energi fra vedvarende energikilder, fx vandkraft.
Domstolen gentog de fire betingelser fra sagen om de finske busser og tilføjede:
• Tildelingskriteriet vedrører ikke den ydelse, der er genstand for kontrakten, nemlig levering af
forventet årlig forbrug af el til ordregiver, men derimod de mængder, de bydende leverer til andre
kunder. Dette kan medføre en forskelsbehandling af de bydende, hvis bud fuldt ud opfylder de
betingelser, der er knyttet til kontraktens genstand. Da der således ikke er nogen tilknytning
mellem tildelingskriteriet og kontrakten, er det anvendte kriterium ulovligt.
• At underkriterierne ikke må give ordregiver ubetinget frit valg mellem de indkomne tilbud,
indebærer, at kriterierne skal være præcise og objektivt målbare.
o Underkriterierne skal angives således, at det er muligt for alle rimeligt oplyste og normalt
påpasselige bydende at fortolke dem på samme måde. Det kan derfor efter
omstændighederne være i strid med udbudsreglerne, når ordregiver undlader at præcisere for
hvilken periode, de bydende skal angive den mængde el fra vedvarende kilder, de kan levere.
o Ligeledes er underkriterier, hvortil der ikke er knyttet krav, der gør det muligt for ordregiver
at foretage en effektiv kontrol med nøjagtigheden af tilbudsgivernes oplysninger, i strid med
udbudsreglerne. En objektiv og gennemsigtig vurdering af tilbudene forudsætter nemlig, at
ordregiver faktisk er i stand til på grundlag af de fremlagte oplysninger og beviser at vurdere,
om deres bud opfylder kriterierne for tildeling.
At ordregiver kan tage ikke-økonomiske hensyn er nu også direkte anført i udbudsdirektivet for den
offentlige sektor i 46. betragtning, sidste afsnit. Heraf fremgår det, at tildelingskriterier kan dreje sig om
ordregivers mulighed for at opfylde den berørte almenheds behov.
• Ordregiver kan fx anvende underkriterier, der vedrører opfyldelsen af miljøkrav,
Mange ordregivere ønsker at integrere miljøhensyn i forbindelse med udbud. Det kan fx være et
ønske om at ”købe grønt” – både med hensyn til de anvendte materialer og produktionsprocessen.
Lovlige underkriterier vedrørende miljøhensyn kan fx være produktets forbrug af energi eller vand,
støjniveau, emission af giftige stoffer og frembringelse af affald, som giver ordregiver omkostninger
til bortskaffelse eller genindvinding.
Ordregiver har tillige mulighed for at stille kontraktvilkår, der vedrører miljøhensyn. Sondringen
mellem tildelingskriterier og kontraktvilkår er nærmere beskrevet nedenfor.
166