PUBLIC PROCUREMENT - Lexnet

Udbudsregler - EU's udbudsdirektiver, Vejledning http://www.ks.dk/publikationer/1999/udbudsdirektiv/ren.htm
Det har været fremme i debatten, at ordregiveren – for at sikre en ligebehandling af alle tilbudsgivere
– skulle holde den del af vederlaget, der skal dække omkostningerne til løn m.v. for de overtagne
medarbejdere, uden for udbudsforretningen. Efter gennemførelsen af udbudskonkurrencen skulle
ordremodtageren så være berettiget til at lægge disse omkostninger oven på den tilbudte pris. En
sådan fremgangsmåde vil dog ofte komme i strid med udbudsdirektivernes formål. Dette gælder ikke
mindst, hvor lønsummen udgør en væsentlig del af kontrakten.
Undertiden løser problemet sig af sig selv. Virksomhedsoverdragelsesloven forpligter nemlig ikke
leverandøren til at overtage flere medarbejdere, end den nye opgave gør det nødvendigt at nyansætte.
Om leverandøren kan klare opgaven uden nyansættelser, kan være et vigtigt konkurrenceparameter,
som sikrer ordregiveren det bedste tilbud. Der kan derfor argumenteres for, at sådanne elementer ikke
skal holdes uden for konkurrencegrundlaget.
Nogle ordregivere gør det imidlertid til et kontraktvilkår (jf. herom nedenfor punkt 11), at
ordremodtageren ansætter det hidtidige personale til varetagelse af opgaven.
Det er i debatten om virksomhedsoverdragelsesloven blevet anført, at den hidtidige leverandør
aftaleretligt var forpligtet til at give konkurrenterne de ønskede lønoplysninger, fordi leverandøren
måtte indse, at det var essentielt for ordregiver at gøre disse oplysninger tilgængelige.[30] [31]
Det kan ikke udelukkes, at hensynet til ligebehandlings- og gennemsigtighedsprincipperne vil være
tilstrækkelig hjemmel for ordregiveren til at kunne se bort fra tilbuddet fra en hidtidig leverandør, som
ikke har ønsket at give konkurrenterne de nævnte oplysninger. Fuldstændig ligestilling kan dog ikke
altid opnås i forhold til en hidtidig leverandør, der har indhøstet erfaring ved den hidtidige erfaring ved
den hidtidige opgavevaretagelse. Denne erfaring er ikke nødvendigvis kommunikerbar og bør heller
ikke virke diskvalificerende.
En praktisk måde at løse problemet på kan undertiden være, at det i tilbuddet angives, hvilke
lønsumsforudsætninger det er udregnet på grundlag af, og hvilken stab af medarbejdere, der skal
overtages, og at det samtidig angives, at den tilbudte pris endeligt skal reguleres med det beløb, som
den faktisk overtagne lønsum adskiller sig fra tilbuddets forudsætninger.
En lignende problemstilling gør sig gældende, når leverandøren skal overtage materiel fra den tidligere
leverandør f. eks. ved skift af leverandør ved busdrift. Det vil formentlig være mest hensigtsmæssigt
for ordregiveren, at der ikke stilles krav herom.
2.2 Gennemsigtighedsprincippet
Dette princip er omtalt flere gange i forbindelse med ligebehandlingsprincippet. Det har ikke nogen
udtrykkelig omtale i direktivteksterne. Dets hjemmel må snarere findes i en formålsfortolkning af
direktiverne.
EF-Domstolen har anerkendt princippet i en række sager inden for de seneste år, bl. a. i sagen om de
wallonske busser. Domstolen opstiller ikke nogen klar sondring mellem dette princip og
ligebehandlingsprincippet. Ligebehandlingsprincippet fremtræder i dommen som det overordnede af
de to principper, idet gennemsigtighedsprincippet først og fremmest tjener til at anvise et middel til at
opnå de formål, som ligger bag ligebehandlingsprincippet.
I dommens præmis 88 siges det, at "forpligtelsen efter direktivet til i udbudsmaterialet eller udbudsbekendtgørelsen (at)
anføre alle de kriterier, som de har til hensigt at lægge til grund ved tildelingen, så vidt muligt i prioriteret rækkefølge netop
har til formål at oplyse eventuelle tilbudsgivere om de elementer, som vil blive taget i betragtning, når det opgøres, hvilket
bud er det økonomisk mest fordelagtige. Alle tilbudsgivere har således kendskab til de kriterier for tildeling, som deres tilbud
skal opfylde, samt disses relative betydning. Dette krav sikrer jo, at principperne om ligebehandling af tilbudsgivere og
gennemsigtighed overholdes."
21 of 371 06-10-01 17:48