PUBLIC PROCUREMENT - Lexnet

Udbudsregler - EU's udbudsdirektiver, Vejledning http://www.ks.dk/publikationer/1999/udbudsdirektiv/ren.htm
taget stilling til det forhold, at en dansk ordregivende myndighed har udbudt en opgave sammen med
udenlandske myndigheder.
Sagerne Foreningen af Rådgivende Ingeniører mod Udenrigsministeriet (kendelse af 7. januar 1997) og Praktiserende
Arkitekters Råd mod Udenrigsministeriet (3. marts 1997) drejede sig om opførelsen af et fællesnordisk ambassadekompleks i
Berlin. Det forhold, at der deltog udenlandske myndigheder i beslutningsprocessen gjorde ikke, at Klagenævnet ville afvise
sagen på grund af manglende kompetence. Nævnet fandt endvidere, at arkitektopgaven i det hele var omfattet af direktivet, og
at der ikke var særlige forhold, der isoleret kunne føre til, at udbud kunne udelades. Udenrigsministeriet burde over for
samarbejdspartnerne have fastholdt et krav om at følge udbudsreglerne, men efter en samlet bedømmelse af indklagedes
manglende reelle muligheder, dels for selvstændige dispositioner, dels for inden for styringsgruppen at gennemføre
selvstændige synspunkter, uden at en i øvrigt knap tidsplan kunne sprænges med betydelige økonomiske konsekvenser til
følge, fandt nævnet dog ikke tilstrækkeligt grundlag for at pålægge indklagede at foranstalte udbud afholdt.
3.1.2 Offentligretlige organer
Offentligretlige organer skal anses for at være ordregivende myndigheder efter direktiverne, såfremt
der er tale om et organ
– hvis opgave det er at imødekomme almenhedens behov, dog ikke på det erhvervs- eller
forretningsmæssige område [38]
– som er en juridisk person, og
– hvis drift enten for mere end halvdelens vedkommende finansieres af staten, de lokale myndigheder
eller andre offentligretlige organer, eller hvis drift er underlagt disses kontrol, eller hvortil staten, de
lokale myndigheder eller andre offentligretlige organer kan udpege mere end halvdelen af
medlemmerne i administrations- ledelses- eller tilsynsorganet.
I ovennævnte definition indgår tre kriterier, som alle skal være opfyldt. Et organ, der ikke er en
juridisk person, vil således ikke være udbudspligtig, med mindre organet sidestilles med staten eller
lokale myndigheder, jf. hvad der er sagt ovenfor ad Beentjes-dommen.
3.1.2.1. Det første kriterium er imødekommelse af almenhedens behov. Kriteriet er som nævnt
formuleret forskelligt i de fire direktiver. I Bygge- og Anlægsdirektivet er det foreskrevet, at organet
skal være "oprettet specielt med henblik på" at imødekomme almenhedens behov. Trods den citerede
formulering og betegnelsen offentligretlig organ kan der ifølge Kommissionen [39] både være tale om
en offentlig eller privat juridisk person.
At også private juridiske personer kan være "ordregivende myndighed" kan give afgrænsningsvanskeligheder, idet det kan
give grundlag for at overveje, om en privat virksomhed, der har det offentlige som sin største eller eneste kunde, og som
udfører opgaver af almennyttig karakter, f. eks. affaldshåndtering, underkastes udbudspligt, selv om der i øvrigt er tale om en
selvstændig virksomhed uden anden offentlig indsigt end hvad kundeforholdet berettiger. Svaret må være, at denne
virksomhed ikke er udbudspligtig, idet den første og tredje betingelses næppe er opfyldt. jf. i det følgende.
At de fire direktiver har udformet det først kriterium på hver sin måde skaber endvidere uklarhed om
forståelsen af den undtagelse (vedrørende det industrielle og kommercielle område), der er indbygget i
kriteriet.
I Arnhem-sagen har EF-Domstolen (sag C-360/96; dom af 10. november 1998) udtalt, at det
afgørende er, om man kan udelukke den mulighed, at vedkommende organ lader sig lede af andre
hensyn end økonomiske, f.eks. fordi organet bliver foranlediget til at lide økonomiske tab af hensyn til
gennemførelsen af en bestemt indkøbspolitik hos den myndighed, der kontrollerer den.
En udtalelse [40] fra Konkurrencestyrelsen om udbudspligt for DSB-færgerederi bygger på det samme synspunkt. Styrelsen
fandt, at rederiet ikke var en ordregivende myndighed. Der blev herved lagt vægt på, at selskabet først og fremmest var
oprettet med henblik på at drive rederivirksomhed på forretningsmæssigt grundlag (hvilket også fremgik af vedtægterne), og
at dets virksomhed foregår på kommercielle vilkår). Der blev lagt vægt på spørgsmålet, om selskabet modtager offentlige
tilskud.
25 of 371 06-10-01 17:48