PUBLIC PROCUREMENT - Lexnet

• Det andet led beskriver det forhold, at virksomhedens drift er underlagt det offentliges kontrol.
Dette kriterium omfatter både kontrol, der er baseret på et retligt grundlag, fx fordi der ved lov eller
administrative bestemmelser er tillagt det offentlige indgrebsbeføjelser over for virksomheden, og
faktisk kontrol, der udøves uden et retligt grundlag herfor.
EF-Domstolen har fastslået, at bedømmelsen af, om en kontrol fra det offentlige er relevant, hviler
på, om kontrollen skaber en tilknytning mellem organet og det offentlige, som giver det offentlige en
mulighed for at påvirke organets beslutninger på området for offentlige kontrakter.
Kommissionen afgav i 1993 en udtalelse om, at danske almene boligorganisationer er offentligretlige
organer og begrundede dette med de muligheder, som kommunalbestyrelsen har for i forbindelse med sit
tilsyn at overtage driften af selskabet.
Det er ikke tilstrækkeligt til at opfylde betingelsen, at et organ er underlagt den samme generelle
kontrol som private juridiske enheder af samme art er underlagt i henhold til lovgivningen.
• Det tredje led beskriver det forhold, at det offentlige har bestemmende indflydelse på
virksomheden ved, at det besætter mere end halvdelen af medlemmerne i administrations-, ledelses
eller tilsynsorganet.
Administrations- eller ledelsesorganet vil normalt være direktionen, bestyrelsen, generalforsamlingen
eller repræsentantskabet.
Ved vurderingen af, hvilke organer der er relevante, må man se på, om organet reelt har indflydelse
på selskabets drift.
Såfremt et repræsentantskab udnævner et selskabs ledelse og godkender budgetter og regnskaber,
vil sammensætningen af repræsentantskabet give en relevant indikation af det offentliges indflydelse.
Der er en oversigt over offentligretlige organer i udbudsdirektivets bilag III. Oversigten er alene
vejledende, om end det er hensigten, at fortegnelsen skal være så fuldstændig som muligt. Det er
således ikke afgørende for udbudspligten, om et organ er opført på listen, men derimod om organet er
dækket af (alle) de tre kriterier, der indgår i definitionen af et offentligretligt organ.
• Følgende organer er p.t. opført for Danmark:
Danmarks Radio, Det landsdækkende TV2, Danmarks Nationalbank, Sund og Bælt Holding, A/S
Storebælt, A/S Øresund, Ørestadskonsortiet, Ørestadsselskabet I/S, Byfornyelsesselskabet
København, Hovedstadsområdets Sygehusfællesskab, Statens og Kommunernes Indkøbsservice,
Arbejdsmarkedets Tillægspension, Arbejdsmarkedets Feriefond, Lønmodtagernes Dyrtidsfond og
Naviair.
• Kommissionen har accepteret, at Datacentralen, Kommunedata og Kommunekemi ikke kom på listen,
formentlig fordi deres aktiviteter betragtedes som 'kommerciel' virksomhed.
• Som kategorier af offentligretlige organer er opført:
De almene boligorganisationer, lokale kirkelige myndigheder og andre forvaltningssubjekter.
Klagenævnet for Udbud har i sagen Unitron Scandinavia A/S (kendelse 22.1.1998) udtalt, at en privat
virksomhed, der ikke opfyldte ovennævnte tre kriterier, ikke af andre grunde kan betragtes som
ordregivende myndighed. Klagenævnet henviste til, at direktivets regler om, hvem der er ordregivende
myndighed, må anses for udtømmende.
Da Unitron-sagen blev forelagt EF-Domstolen til præjudiciel afgørelse, udtalte Domstolen i dom af 18.
november 1999, (C-275/98), at når en ordregivende myndighed overdrager en særlig ret til at udføre
offentlige tjenesteydelser til en virksomhed, der ikke er en ordregivende myndighed, skal myndigheden
kræve af den pågældende virksomhed, at den ved indgåelse af vareindkøbsaftaler med tredjemand som
led i denne virksomhed respekterer princippet om, at forskelsbehandling på grundlag af nationalitet ikke
er tilladt.
Denne forpligtelse er nu afspejlet i udbudsdirektivets art. 3.
33