PUBLIC PROCUREMENT - Lexnet

Konkurrencestyrelsen - 3.2 In house produktion (selvudførte ydelser)
3.2 In house produktion (selvudførte ydelser)
Det er udgangspunktet, at når parterne i en (efter sin art og størrelse) udbudspligtig aftale er to selvstændige
retssubjekter, er der tale om en gensidigt bebyrdende aftale, der skal i udbud.
· I det følgende undersøges, hvornår der trods en formel juridisk adskillelse af parterne er tale om en sådan
organisatorisk forbindelse mellem parterne, at aftalen dog ikke betragtes som gensidigt bebyrdende og derfor ikke skal
i udbud.
In house produktion, d.v.s. ydelser, der udføres af ordregiverens eget personale, er ikke omfattet af
udbudspligten, da der ikke her er tale om 'gensidigt bebyrdende aftaler'- aftaler, der kan gennemtvinges ved
domstolene.
Dette begreb forstås således, at der skal være tale om aftale mellem to retligt adskilte enheder. En sådan aftale
foreligger ikke, selv om der internt i en myndighed indgås en 'aftale' mellem ledelsen og en afdeling om de nærmere
betingelser for en given opgavevaretagelse.
· Det ændrer ikke noget heri, at der inden indgåelsen af den interne aftale eventuelt er blevet afholdt et udbud, som så
er blevet annulleret, fordi et kontrolbud fra den interne afdeling viste sig mere favorabelt end de eksterne bud, jf.
Klagenævnets kendelse af 18. september 1998 (Frederiksberg Kommune).
· Selv om en opgavevaretagelse har været udliciteret, kan en ordregiver tage opgaven tilbage igen (in house) uden
udbud.
Selv om staten efter dansk retspraksis i andre relationer anses for at være en enhed, så kan staten dog i relation til
udbudsreglerne ikke betragtes som en enkelt juridisk person. Det enkelte ministerområde med tilhørende styrelser
betragtes dog som en enhed, fordi institutionerne er under en enkelt ministers instruktionsbeføjelse. Tjenester, som en
styrelse udfører for en styrelse fra et andet ministerområde, er derimod omfattet af udbudsreglerne.
Man kan i udgangspunktet ikke tale om in house produktion, når der er tale om aftaler mellem to selvstændige juridiske
personer.
· Klagenævnet har imidlertid i kendelsen af 11. oktober 1996 (Odense kommune) fastslået, at kontrakter med et
selskab, som kommunen ejede fuldt ud, kunne indgås uden et udbud, fordi selskabsdannelsen var en divisionering
af kommunens samlede dispositioner,
· EF-Domstolen udtalte i dom af 18. november 1999 (Teckal), at udbud af en kontrakt mellem en kommune og et af
denne delejet virksomhed kan undgås, såfremt den lokale myndighed både underkaster den pågældende person en
kontrol, der svarer til den kontrol, den fører med sine egne tjenestegrene, og den pågældende person udfører
hovedparten af sin virksomhed sammen med den eller de lokale myndigheder, den ejes af.
· Er der mange aktionærer, kan kontrakter mellem en enkelt aktionær og selskabet næppe anses for at være in
house.
· I Teckal-sagen anførte generaladvokaten således, at med en ejerkreds på 45 kommuner kunne den enkelte kommune
næppe udøve samme kontrol over leverandørselskabet som med en intern afdeling.
· Konkurrencestyrelsen indtog i et brev af 4 marts 2003 (Jysk Miljølaboratorium) den samme holdning fsv anv. et
selskab, der var ejet af 12 kommuner.
En tilsvarende problemstilling opstår i relation til de kommunale fællesskaber, der er godkendt i medfør af
Kommunestyrelseslovens § 60.
· Der er normalt ikke vil tale om gensidigt bebyrdende aftaler mellem § 60-selskabet og den enkelte deltagende
kommune, fordi rettigheder og pligter efter lovgivningen umiddelbart påhviler det kommunale fællesskab (inden for
rammerne af de af tilsynsmyndighederne godkendte vedtægter). Opgaverne er altså løftet over i § 60-selskabet i kraft
af lovgivningen og ikke gennem en privatretlig aftale.
· Varetager fællesskabet også opgaver i forhold til andre kommuner end de kommuner, der er ejere efter
vedtægterne, kan en sådan opgavevaretagelse kun ske efter udbud (hvis opgaven i øvrigt er udbudspligtig).
Page 1 of 2
Den særlige eneretsbestemmelse i Tjenesteydelsesdirektivets artikel 6 og Forsyningsvirksomhedsdirektivets artikel
http://127.0.0.1:800/Default/https@www.ks.dk/udbud/checkliste/lang/aftalebegrebet/I...
14/03/2005