PUBLIC PROCUREMENT - Lexnet

4.3 Blandede aktiviteter
Nogle typer af ordregivere kan være underlagt begge direktiver. Det gælder for offentlige og offentligt
kontrollerede ordregivere. De kan være omfattet af forsyningsvirksomhedsdirektivet, hvis den konkrete
aktivitet, der ligger til grund for ordretildelingen, er omfattet af forsyningsvirksomhedsdirektivets art. 2.
Når dette ikke er tilfældet, vil sådanne ordregivere være omfattet af udbudsdirektivet.
En kommune kan fx på samme tid udføre almindelige kommunale aktiviteter, som vil falde under
udbudsdirektivet, og drive kommunens drikkevandsforsyning eller bustransport. De sidstnævnte
aktiviteter vil da falde under forsyningsvirksomhedsdirektivet.
Tilsvarende kan det tænkes, at en forsyningsvirksomhed både udfører aktiviteter, som er underlagt
forsyningsvirksomhedsdirektivet, og aktiviteter, som har opnået fritagelse for udbudspligten efter
direktivets art. 30.
I sådanne tilfælde er det relevant at vide, hvordan kontrakter, der skal dække flere aktiviteter, håndteres
i udbudsmæssig sammenhæng. Det er nu reguleret i forsyningsvirksomhedsdirektivets art. 9, hvilket
regelsæt der skal følges.
Hovedreglen er, at en kontrakt, der skal dække flere aktiviteter, skal følge reglerne for den aktivitet, der
udgør kontraktens hovedgenstand. Afhængigt af, hvilken kombination af aktiviteter, der er tale om,
kan udfaldet blive:
• Et udbud efter udbudsdirektivet, når hovedgenstanden er en ”klassisk” aktivitet
• Et udbud efter forsyningsvirksomhedsdirektivet, når hovedgenstanden er en forsyningsaktivitet
• Ingen anvendelse af udbudsdirektiverne, når hovedgenstanden er en aktivitet, der fx har opnået
fritagelse. Der skal dog tages højde for eventuelle forpligtelser efter EF-traktatens principper.
Når det ikke er muligt at afgøre, hvilken aktivitet, der udgør kontraktens hovedgenstand, anviser
art. 9, stk. 2 og 3 to mulige veje:
• Hvis den ene aktivitet er omfattet af udbudsdirektivet, og den anden aktivitet er omfattet af
forsyningsvirksomhedsdirektivet, skal det samlede udbud ske efter udbudsdirektivet.
• Hvis den ene aktivitet er omfattet af forsyningsvirksomhedsdirektivet, og den anden aktivitet falder
uden for både udbudsdirektivet og forsyningsvirksomhedsdirektivet, skal det samlede udbud ske efter
forsyningsvirksomhedsdirektivet.
Det er i udgangspunktet op til den enkelte ordregiver at tilrettelægge udbudet og vurdere kontraktens
værdi. Det følger dog af art. 9, at der ikke må ske en opsplitning af kontrakten med henblik på at undgå
et udbud.
Samtidig er det klart, at både tekniske og økonomiske hensyn kan begrunde henholdsvis valg af separate
kontrakter og valg af en samlet kontrakt. Hvis en bygge- og anlægskontrakt fx har til formål at
tilvejebringe kontorlokaler både til den kommunale administration og til administrationen af det
kommunale busselskab, vil det være helt berettiget at se dette som et samlet projekt, uanset at det fx i
den konkrete situation fører til en anvendelse af de mere fleksible regler i
forsyningsvirksomhedsdirektivet frem for udbudsdirektivet.
Konkurrencestyrelsens vejledende udtalelse af 26. august 2004 illustrerer anvendelsen af principperne
i på et spørgsmål om etablering af et biogasnalæg, som faldt inden for
forsyningsvirksomhedsdirektivets aktivitetsområde, og en gødningsfabrik, som ikke var omfattet af
direktivet.
En situation omkring blandede aktiviteter inden for udbudsdirektivets område kan være et
offentligretligt organ, som er omfattet af definitionen i udbudsdirektivet, men som også udfører
forretningsmæssige aktiviteter. Her skal alle kontrakter, uanset deres formål, følge reglerne i
52