DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

3 EL PODER PUNITIVO ENTRE VERIFICACION Y VALORACION
simultáneamente un remedio a una omisión involuntaria de la ley
una fuente del derecho alternativa a ésta en cuanto que es *lo justo
más allá de la ley escrita» 89, un criterio antiformalista de interpreta-
ción jurídica consistente en ((mirar no a la ley sino al legislador. Y no
a la letra, sino a la intención del legislador» 90, y, en fin, una actitud
«indulgente con las cosas humanas. 91.
El defecto de esta concepción es que el recurso a la equidad
-aunque basado en el dato estructural de que es propio de las leyes
«hablar en general» y de los juicios decidir sobre circunstancias parti-
culares que «se pasaría una vida enumerandon 92- resulta configura-
do como una operación no ordinaria sino subsidiaria o extraordinaria,
no intra, sino extra, ultra o contra legem. Este equívoco se ha arras-
trado por toda la historia del pensamiento jurídico, provocando
-también a causa del desarrollo de jurisdicciones especiales de equi-
dad al flanco de las ordinarias de legalidad 93- desorientadores malentendido~
políticos y estériles contraposiciones teóricas entre equidad
y legalidad. Piénsese en la polémica de Hobbes contra Sir Edward
Coke a propósito de la definición que éste adelantó de la equidad
como .recta razón» con la que el juez .interpreta y enmienda la ley escrita~
y rechazada por aquél por estar en contraste con el principio de
estricta legalidad y con el monopolio legislativo del soberano 94. Y
piénsese, por otra parte, en la definición de Hegel según la cual .la
equzdad significa un ruptura del derecho formal. e incluso permite
«decidir acerca de un caso singular sin tener en cuenta las formalida-
"
des del procedimiento y en especial los medios de prueba objetivos, tal
como lo establece la ley. Se regiría por el interés propio de este caso
singular y no por el interés de una disposición legal que pudiera deve-
nir general. 9'. Ideas análogas, por lo demás, habían manifestado
Muratori 96, Genovesi 97, Kant y, en general, toda la cultura ilustrada 98.
Todavía hoy la contraposición de la equidad con la legalidad
como modelo de juicio complementario, supletorio o alternativo es un
lugar común de la filosofía jurídica, que se confunde a veces con la
contraposición entre formalismo y antiformalismo o, peor, entre ius-
positivismo y iusnaturalismo: la equidad sería así una especie de
.muleta de la justicia* consistente «en una tendencia opuesta a todo
formalismo. del aue debe ser com~lementaria» 99: o bien un medio
para suplir las lagunas o las equivocaciones evidentes de la ley mediante
el reenvío al derecho natural "', a la conciencia social "" o a la
.
discrecionalidad normativa del juez 'O2; o incluso una lógica alternativa
a la propia del juicio de legalidad, no .cerrada., ~silogística~ o
deductiva ., sino «abierta », *< silogístico-retórica n o .entimemátican
'O3; O bien, en fin, .la justicia del hombre, en contraste con la justicia
de la ley 'O4. En todos los casos la equidad está acreditada (o desacreditada,
según los puntos de vista) como fuente de derecho
alternativa a la legalidad, o bien como instrumento más o nienos excepcional
de interpretación y de integración de la ley. Con la conse-