DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

III TEORIA. LAS RAZONES DEL DERECHO PENAL
poder legislativo está sometido a su vez a leyes que prescriben o más a menudo prohíben
legislar con determinados contenidos, volveré en el apartado 57.1.
7. Teoría general del derecho y del estado, cit., p. 236; Id., La teoría pura del derecho
[2." ed.], cit., pp. 290 y 315 SS.
8. Teoría general de1 derecho y del estado, cit., p. 140. Kelsen, recuérdese, admite
el fenómeno de las «leyes inconstitucional es^ por su sentido o contenido. Su identificación
entre validez y existencia, podría decirse que «por definición., le impide no obstante
extraer la consecuencia de que dichas leyes son también inválidas: .la afirmación
corriente de que una 'ley inconstitucional' es inválida (nula) carece de sentido, en
cuanto una ley nula no es tal ley» (ibid., p. 185). Y le obliga a resolver la aporía mediante
dos forzamientos manifiestos: el primero es .que la constitución no sólo quiere
la validez de la ley constitucional, sino también -en cierto sentido- la validez de la ley
'inconstitucional'; de otra manera no podría hablarse de una 'validez' de la última», que
por el contrario ha de considerarse, hasta su «derogación», «válida y por ende constitucionalx
(Teoría pura del derecho [l." ed.], cit., pp. 121-122); el otro es la confusión
entre la derogación y la anulación, configurada no ya como la comprobación o la declaración
de la invalidez, sino como un acto que «retira» la validez quizá también con
*efecto retroactivo. (La garantie jurisdictionelle de la Constitution [1928], trad. cast.
de J. Ruiz Manero, La garantía jurisdiccional de la Constitución (la justicia constitucional),
en H. Kelsen, Escritos sobre la democracia y el socialismo, selección y prólogo
de J. Ruiz Manero, Debate, Madrid, 1988, pp. 144-145). Véanse las mismas tesis en
Teoría general del derecho y del estado, cit., pp. 185-186 y en La teoría pura del derecho
[2." ed.], cit., pp. 277 SS.
9. El concepto de derecho, p. 87: