DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

II AXlOLOGlA LAS RAZONES DEL DERECHO PENA1
Voltaire Beccaria '*, Blackstone 89, Filangieri 90, Pagano 91, Hume 92,
Bentham 93 J. von Humboldt 94- son precios necesarios para impedir
males mayores, y no homenajes gratuitos a la ética, la religión O el
sentimiento de venganza. Siempre, en todas estas formulaciones, la
concepción utilitarista y secularizada de la pena acompaña -y en oca-
siones sirve directamente para fundamentar- al conjunto de los prin-
cipios garantistas reivindicados como principios de derecho natural: la
estricta legalidad, el carácter silbsiguiente al delito de la pena, la lesi-
vidad, la exterioridad y la culpabilidad de la acción criminal, la juris-
diccionalidad y la carga de la prueba 95.
2. Arnbivalencia del utilitarismo jurídico: el fin de la máxima seguridad
o el de la mínima aflicción. Aun cuando sea un presupuesto necesario,
el utilitarismo no es sin embargo una condición de por sí suficiente
para fundamentar en el plano teórico sistemas garantistas de
derecho penal mínimo. ¿En qué consisten las utilidades aportadas y
los daños prevenidos por el derecho penal? ¿Y cuáles son los sujetos a
cuya utilidad se hace referencia? De las respuestas a estas preguntas
depende la configuración garantista de las concepciones utilitaristas de
la pena.
Hay una primera versión del utilitarismo que es de signo indiscutiblemente
autoritario y que va acon~pañada de modelos de derecho
penal máximo. Y es el utilitarismo ex parte puincipis, ya esté referido,
de manera realista, a la utilidad de los gobernantes -como en la célebre
definición de la justicia sostenida por Trasímaco en el primer
libro de la República de Platón 96-, o bien, de manera idealista, a la
utilidad del estado entendido como sujeto político autónomo y situado
Dor encima de la sociedad. Son indudablemente utilitaristas los teóricos
realistas y decisionistas de la