DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

9. EL JUICIO. CUANDO Y COMO JUZGAR
tomar en consideración la existencia de una contradicción insubsanable, dando la
razón a los que han sostenido que la presunción de inocencia no encuentra espacio en
el sector de la libertad del imputado o, en todo caso, que está derogada por el reconocimiento
constitucional de la prisión preventiva. (ibid., p. 45).
67. Esta falacia -fruto del señalado constitucionalismo ético de nuestra doctrina
progresista, proclive a calcar sobre la Constitución el horizonte axiológico de la ciencia
y de la crítica del derecho positivo vigente- es advertible en la programática renuncia
a toda valoración acerca de la coherencia del instituto de la prisión preventiva
con el conjunto de principios profesados, una vez admitida la compatibilidad^^ con el
aa. 27, 2." de la Constitución. Véanse, por todos, G. Illuminati, o. c., y V. Grevi, o. c.,
Pc 39 SS. y 56. De esta manera el apelar a la Constitución, que además de la presuncien
de no culpabilidad menciona la prisión preventiva en los arts. 13 y 68, 2." aunque
sea sólo para delimitarla, ha operado como factor de legimitación política -y no
sólo jurídica- y de parálisis de la crítica del instituto.
68. La función polivante de la prisión preventiva ya señalada por Carrara, y en
concreto la de prevención de nuevos delitos de parte del imputado, han sido sostenidas
por un amplio sector de la doctrina: G. Vassalli, La riforma della custodia preventiva,
Giuffrk, Milán, 1954 y pp. 59 y 122; L. Granata, La tutela della liberta personale nel
diritto processuale penale, Giuffre, Milán, 1957, p. 57; G. Leone, Trattato di diritto
processuale penale, Jovene, Nápoles, 1961, p. 259; C. U. Del Pozzo, loc. cit.; G.
Foschini, loc. cit.; T. Grimaldi, La liberta personale dell'imputato e le sua garanzie costituzionali,
en «Temi napoletana», 1962,111, pp. 309 SS.; A. Marucci, Polemiche vecchie
e nuove sulla custodia preventiva, en «Giurisprudenza italiana*, 1971,II, pp. 145 ss;
A. Malinverni, Principi del processo penale, Utet, Turín, 1972, pp. 374 SS.; M. Chiavario,
Processo e garanzie della persona, Giuffre, Milán, 1982,II, pp. 246, nota, y 261-
272. La función sustancial de defensa social de la prisión preventiva se ha tenido en
cuenta varias veces por la jurisprudencia constitucional (sentencias n. 14 de 1974, 88 de
1976 y 1 de 1980), a la que se ha acomodado totalmente también la de Casación: hasta
la célebre sentencia de 4.5.1970 n. 64 después de admitir que «la prisión preventiva se
regula de manera tal que no contraste con una de las fundamentales garantías de la libertad
del ciudadano, la presunción de no culpabilidad del imputado. y que, por
tanto, se «dispone únicamente para la satisfacción de exigencias de carácter cautelar estrictamente
inherentes al proceso*, declara contradictoriamente que .no se puede excluir
que la ley pueda (dentro de los límites no revisables de racionalidad) presumir que
la persona acusada de un delito particularmente grave y señalada por suficientes indi- .
cios de culpabilidad, esté en condiciones de poner en peligro los bienes para cuya tutela
está prevista la prisión provisionals. Para una crítica de esta finalidad preventiva, cf.,
además de las obras citadas en la nota 64, G. D. Pisapia, Orientamenti, cit., p. 79;
M. Pisani, La custodia preventiva, cit., p. 190; A. Ghiara, o. c., p. 89; M. Valiante, 11
nuovo processo penale, cit., pp. 307 y SS.; G. Galli, Delitti di violenza e tutela della vittime,
en Vittime del delitto e solidarieta sociale, Giuffre, Milán, 1975, p. 103.
69. En este sentido cf., por todos, V. Grevi, o. c., pp. 52-54; Id., ~Nemo tenetur
se detegere», Giuffre, Milán, 1972, pp. 61 SS.; G. Illuminati, o. c., pp. 44-45. Al tema se
dedica el apartado 41.4.
70. Programa, cit., t., 11, 898, pp. 377-378. .Sea que se lleve al reo a confesar
mediante sufrimiento físicos. -prosigue Carrara-, .sea que se le lleve a ello por
medio de sufrimientos morales, y de la desesperación de no ver nunca el término de un
estado de aislamiento que se vuelve horrible, siempre será tortura, la tortura predicada
en el siglo xrx. Estoy muy de acuerdo con que el calabozo eterno, cuyo término no ve el
solitario reo sino después de su confesión, sea señalado por la experiencia como utilísimo
para lograr que confiese; pero también afirmo que es una iniquidad llegar hasta