DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

V. PARA UNA TEORIA GENERAL DEL GARANTISMO
diados por el valor de igualdad, que constituye el fundamento axiológico
de los otros dos. El derecho a la igualdad puede ser concebido,
en efecto, como un meta-derecho tanto con respecto a la libertad
asegurada por los derechos de libertad como a la fraternidad prometida
con los derechos sociales: precisamente, aquél es el principio
constitutivo tanto de los derechos de libertad, en cuanto igualdad
formal en los derechos de todos a sus diferencias personales, como de
los derechos sociales, en cuanto igualdad sustancial en los derechos de
todos a condiciones sociales de su~ervivencia.
En este punto podemos redefihr los derechos fundamentales, en
contraposición a todas las demás situaciones jurídicas, como aquellos
derechos cuya garantía es igualmente necesaria para satisfacer el
valor de las personas y para realizar su igualdad. A diferencia de los
derechos patrimoniales -del derecho de propiedad a los derechos de
crédito- los derechos fundamentales no son negociables y corresponden
a «todos» y en igual medida, en tanto que condiciones de la
identidad de cada uno como persona y10 como ciudadano 3. Es su
igualdad,. y al mismo tiempo su nexo con el valor de la persona, lo
que permite identificar a su conjunto con la esfera de la tolerancia y a
sus violaciones con la esfera de lo intolerable. El área de la tolerancia,
aue históricamente hubo de afirmarse en relación con la libertad de
religión y contra los fanatismos intolerantes y represivos de las ortodoxias
religiosas, ha ido ampliándose progresivamente, con el multiplicarse
de los derechos de libertad, a otras identidades y diferencias,
hasta tener hoy como campo privilegiado el del disenso político
v la tutela de las minorías étnicas frente a los sectarismos ideoló~icos "
y los siempre nuevos racismos. Y, sobre todo, con el desarrollo de los
derechos sociales se ha extendido correlativamente el campo de lo intolerable.
En todos los casos, entre igualdad jurídica y derechos fundamentales
existe una relación biunívoca: no sólo la igualdad es tal en
cuanto constitutiva de los derechos fundamentales. sino aue también
los derechos fundamentales son tales en cuanto Constit;tivos de la
igualdad.
2. Derechos fundamentales e igualdad. Poderes y desigualdad. De
las tesis mantenidas ahora. he ofrecido en otra ocasión una versión
formalizada, con referencia'sólo a los derechos de libertad4. Partiendo
de la definición de «situación jurídica» como modalidad deóntica de
comportamientos productivos de efectos jurídicos, llegué a una neta
distinción entre las situaciones jurídicas -públicas y privadas, de
poder y de deber- y los derechos fundamentales, y particularmente
entre el derecho de propiedad y los derechos de libertad. Las primeras
-sostuve- corresponden a poderes (o deberes) adquiridos conforme
a .causas» o «títulos. específicos y ejercibles mediante actos potes-
tativos dotados a su vez de efectos en la esfera jurídica propia o en la
de otros; los segundos, por el contrario, corresponden a inmunidades