DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

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III. TEORIA. LAS RAZONES DEL DERECHO PENAL natzrrel, Merigot, París, 1780, liv. 11, tit. 2, ch. 2, n. 7-8); Jousse dividió las penas en de- gales. y «arbitrarias., estas últimas confiadas a la *prudencia del juez. y dependientes *del lugar, del tiempo, de la causa, de la cantidad o cualidad del delito, así como de la persona, de su estado, de su sexo, de la reincidencia, de la mala voluntad o de otras cir- cunstancias que puedan contribuir a hacer el delito más o menos grave» (Traité de /u justice criminelle de Frunce, cit., 1, pp. 37-38 y 11, pp. 591 SS.); Antoine Despeisses por el contrario había afirmado, un siglo antes, que «pertenece al arbitrio del juez condenar al imputado a la pena que le parezca más adecuada. (Traité des crimes, part 1, tit. 12, sec. 1, n. 1). 171. De los delitos y de las penas, cit., 111, p. 29. 172. Ibid., 3, p. 30 y 4, pp. 31 y 32; ibid., 41, pp. 105-106: .¿Queréis evitar los delitos? Haced que las leyes sean claras y simples ... Haced que los hombres las teman, y no teman más que a ellas. El temor de las leyes es saludable, pero el de hombre a hombre es fatal y fecundo de delitos. Los hombres esclavos son más sensuales, más de- senvueltos y más crueles que los hombres libres*. Cf. también F. Bacon, De dignitate, cit., lib. VIII, afor. 46, p. 813: .Optima est lex quae minimum relinquit arbitrio iudicis, optimus iudex qui minimum sibin; Ch. Montesquieu, Del espíritu, cit., XI, 6; J. Bentham, Teoría de las penas, cit., t. 1, lib. 1, cap. XI, p. 100, que sin embargo admite «una cierta latitud al juez para no agravar la pena, sino para minorarla*; G. Romag- nosi, Génesis, cit., 559, pp. 220-222. Contra el arbitrio de los jueces véanse también los escritos citados en las notas 23 y 24 del cap. 1. 173. Con las .penas taxativas*, escribió Carrara, se quería «conseguir que los culpables fueran castigados, no por el hombre, sino por la ley. (o. c., apartado 887, p. 357). Véanse también, sobre el código francés de 1791, A. F. Le Sellyer, o. c., pp. 385-387; y, sobre la determinación legal de la pena entre un mínimo y un máximo en el código de Pedro Leopoldo y, de forma bastante más amplia y precisa, en el de José 11, A. Pertile, o. c., pp. 398-399, donde se recuerda también la ley toscana de Fernando 111 de 1795 que, según el ejemplo francés, sustrajo a los jueces toda discrecionalidad en la aplicación de la pena. 174. Cf. el apartado 21.4 y las obras citadas en la nota 152 del cap. 5. 175. Italia es quizá el país europeo en el que las medidas alternativas a la deten- ción han sido introducidas con más retraso: baste pensar que la probution se introdujo en Noruega en el siglo pasado, en Inglaterra y Dinamarca en los primeros años de este siglo, en Francia, Alemania y Suecia en los años cuarenta y cincuenta; que la semili- bertad o semidetención, acompañada a veces de la obligación de trabajo en el exterior, fue introducida entre los años treinta y sesenta en Francia, Holanda y Suiza, y en los años sesenta en Bélgica, Austria y Dinamarca; que en Alemania, Holanda, Bélgica y Suiza se introdujo antes de 1975 el arresto de fin de semana; y que otras formas de res- tricción de la libertad -de la colocación en instituciones no carcelarias a formas de trabajo útiles para la comunidad- han sido experimentadas desde finales del siglo pasado en Noruega, entre los años treinta y sesenta en Holanda, Suiza y Alemania y después de 1960 en Inglaterra y en Dinamarca. Los arrestos domiciliarios, aparte de la experiencia española, que se remonta al siglo pasado, son una novedad italiana introducida por la ley de 10 de octubre de 1986 (cf. Prison Informatlon Bulletin, cit., pp. 6-13). 176. Programa. Parte general, 11, pp. 28-29. Contra cualquier forma de incerti- dumbre sobre la duración de la pena y sobre la ilegitimidad de la suspensión o modifi- cación de la pena durante la ejecución, cf. también, ibid., apartados 1026-1027, pp. 496-506. 177. Principios del código'penal, cit., tercera parte, X, p. 322. No es distinta la opinión de Beccaria: «considérese que la clemencia es virtud del legislador, no del eje- cutor de las leyes; que debe resplandecer en el códice, no en los juicios particulares; que
7. LA PENA CUANDO Y COMO CASTIGAR hacer ver a los hombres la posibilidad de perdonar los delitos, y que.la pena no es necesaria consecuencia suya, es fomentar el halago de la impunidad, y manifestar que, pudiéndose perdonar, las sentencias no perdonadas son más bien violencias de la fuerza que providencias de la justicia» (o. c., 46, p. 111). 178. De los delitos y de las penas, cit., XXVII, pp. 71-72. La misma tesis es repetida por Pagano, Considerazioni, cit., V, p. 26 y, sobre todo, por J. Bentham, Principios del código penal, tercera parte, 11, p. 298: .Cuanto menos cierta sea la pena tanto más grave debe ser... luego es también cierto que cuanto más puede aumentarse la certidumbre de la pena, tanto más se puede disminuir la gravedad de ella, y esta es otra utilidad que resultaría de una legislación simplificada, y de una buena forma procesal.. 179. Los efectos alienantes de la reclusión y en general de las prácticas custodiales han sido estudiados en años recientes con particular referencia a las instituciones manicomiales, pero con resultados que se consideran válidos para todas las instituciones .totales.. Me limito a recordar E. Goffman, Asylums (1961), trad. esp. de M. A. Oyuela de Grant, Internados. Ensayos sobre la situación social de los enfermos mentaies, Amorrortu, Buenos Aires, 1970; F. Basaglia (ed.), L'istituzione negata. Rapporto da un ospedale psichiatrico, Einaudi, Turín, 1968; F. Basaglia y F. Basaglia Ongaro, La maggioranza deviante. L'ideologia del controllo sociale totak, Einaudi, Turín, 1971. Recuérdese, muy anterior, V. Foa, Psicologia carceraria, en el fascículo de 11 Ponte dedicado a Carceri: esperienze e documenti, 1949, pp. 299-304. Para tener una idea del carácter total y expansivo del control carcelario, la lectura más instructiva es sin duda la de los reglamentos carcelarios: por ejemplo los 891 artículos del reglamento de 1.2.1891; o de los 332 artículos del reglamento fascista de 18.6.1931 (infra, nota 17 del cap. 10); o también de los 125 artículos del actual reglamento de 29.4.1976, que aunque ha suprimido las medidas más inútilmente vejatorias, sin embargo ha acogido, de acuerdo con la inspiración correccionalista de la reforma de 1975, institutos panópticos como la .observación de la personalidadb y los .programas individualizados de tratamiento.. 180. G. Filangieri, o. c., t. N, lib. 111, cap. XXXIII, pp. 20-21. Sobre los «mil sufrimientos» y los «diversos suplicios que se contienen» en la pena privativa de libertad desde la adictadura tenebrosa, de la que nadie será testigo., al estado de «separación~ y de «aislarnienton que .conduce a la demenciap-, véanse las hermosas páginas de B. Constant, Corso, cit., Sviluppamenti, XIV, pp. 203-206. Cf. también, sobre la .inmensa fuerza penal de la soledad. y, por otro lado, sobre el carácter de .escuela del delito. de la cárcel promiscua, C. Cattaneo, Della pena, cit., pp. 189 y 205-206. 181. Remito a mi Carcere e diritti fondamentali, en .Questione giustizias, 1982, n. 2, pp. 358 ss. 182. Cf., por ejemplo, N. Amato, Diritto, delitto, carcere, Giuffrk, Milán, 1988. 183. La cifra media de internos presentes a fin de año en las cárceles italianas ha disminuido constantemente, excepto en el veintenio fascista y en el último decenio: 71.613 en los años sesenta y ochenta del pasado siglo (1871-1890); 57.610 en los años noventa (1891-1900); 49.710 en la primera década de este siglo; 37.590 en la segunda década; 55.327 en los años 20; 50.741 en los años 30; 54.404 en los años 40; 35.213 en los años 50; 28.521 en los años 60; 26.990 en los años 70; 35.686 en la primera mitad de los años 80. Una disminución análoga presenta el número medio de los ingresados anualmente en los centros de cumplimiento de pena: 251.221 en los años setenta del siglo pasado, 220.582 en la primera década de nuestro siglo, 90.059 en los años 50, 52.150 en los años 60, 80.897 en los años 70 y 94.155 en 1985 (ISTAT, Sommario di statistiche storiche. 1861-1975, cit., p. 71; Id., Sommario di statistiche storiche. 1926-1985, cit., p. 127). Al haberse más que duplicado mientras tanto la pobla-
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De aquí se sigue una latente y est
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exime de la fidelidad a la Constitu
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Aarnio, A,: 76, 88 Abegg, J. F. H.:
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Cavarero, A.: 949 Cavour, Benso de:
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Heyrnans, G.: 531 Hilario: 436 Hirs
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Luis XV: 586,661,663 Luis XVI: 622,
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Niiniluoto, 1.: 76 Nobili, M.: 74,
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Teodosio 1: 628 Teodosio 11: 682 Te
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3. Verificabilidad fáctica y denot
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INDICE GENERAL 53. Tres fases de la
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INDICE GENERAL 62. Los derechos con
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DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

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