DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

V. PARA UNA TEORIA GENERAL DEL GARANTlSMO
entre legitimidad formal y legitimidad sustancial, o sea, entre condi-
cknes formales y condiciones sustanciales impuestas al válido ejerci-
cio del poder, es esencial para aclarar la naturaleza de la relación entre
democracia política y estado de derecho en los ordenamientos mo-
dernos. Condiciones formales y condiciones sustanciales de validez
forman el objeto de dos diversos tipos de reglas: las reglas sobre
quién puede y sobre cómo se debe decidir, y las reglas sobre qué se
debe y no se debe decidir. Las reglas del primer tipo hacen referencia
a la forma de gobierno, las del segundo, a la estructura del poder. De
la naturaleza de las primeras depende el carácter políticamente de-
mocrático (o, por el contrario, monárquico, oligárquico o burocráti-
co) del sistema político; de la naturaleza de las segundas depende el
carácter de derecho (o, al contrario, absoluto, totalitario o bien más o
menos de derecho) del sistema jurídico.
La Constitución italiana por ejemplo, contiene reglas tanto del pri-
mer tipo como del segundo, que sirven, respectivamente, para carac-
terizar a nuestro ordenamiento como estado ~democráticon y como
estado .de derecho». Las reglas de la democracia política, contenidas
sobre todo en la segunda parte, son las que disciplinan las formas de
expresión de la soberanía popular definiendo quién decide y cómo se
decide y estableciendo a tal fin competencias y procedimientos: tales
son las normas sobre el sufragio universal para la elección de los Ór-
ganos legislativos, el principio de mayoría en la formación de sus
decisiones, los diversos métodos de elección indirecta de los demás Ór-
ganos del estado, según sus diversas funciones, y similares. En cambio,
las reglas del estado de derecho, contenidas preferentemente en la
primera parte, son las que garantizan los derechos fundamentales de
los ciudadanos, estableciendo qué no se debe o se debe decidir e im-
partiendo con ese fin prohibiciones y obligaciones a los poderes del es-
tado: por una parte, las prohibiciones de suprimir o limitar, fuera de
las formas y los casos taxativamente previstos, la libertad personal, la
inviolabilidad del domicilio y de la correspondencia, la liberrad de opi-
nión, los derechos de reunión y de asociación, de culto y de circula-
ción; por otra, las obligaciones de remover las desigualdades sociales,
de promover las condiciones que hacen efectivo el derecho al trabajo,
de proteger a las minorías lingüísticas, de asegurar la educación y la
salud, de mantener y asistir a los incapacitados para el trabajo y a
cuantos carezcan de medios de subsistencia. Puede añadirse que ha-
bitualmente la violación de las reglas del primer tipo es causa de ine-
xistencia o falta de vigencia, mientras que la de las reglas del segundo
tipo es causa de invalidez de las normas producidas; y que la caracte-
rística estructural del estado de derecho respecto al mero estado legal
es la posible divergencia entre validez y vigencia, o sea, la existencia de
normas vigentes pero inválidas por ser conformes a las reglas del
primer tipo pero no a las del segundo.
Resulta superfluo recordar que el estado moderno nació históri-