DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

V. PARA UNA TEORIA GENERAL DEL GARANTISMO
deber de obediencia es concorde con tesis auto-poyéticas que asignan
un valor moral intrínseco al derecho confundiendo con él la moral,
mientras que la tesis de su carácter sólo jurídico va unido a tesis hé-
tero-poyéticas que desconocen al derecho ese valor separando de él la
moral. El problema es no obstante más complejo. Toca uno de los
nudos cruciales de la filosofía política y convendrá volver sobre él en
el apartado 61 del próximo capítulo.
4. Liberalismos reales y socialismos reales. Ya he tenido ocasión de
señalar, desde el apartado 16, que la conversión de la cultura penalista
del punto de vista externo al punto de vista interno, detectada en
orden a casi todos los problemas teóricos del derecho penal, es sólo el
reflejo de un cambio más general de la cultura liberal, producido en el
siglo pasado de forma paralela al nacimiento y consolidación del es-
tado moderno.
En la historia del pensamiento jurídico liberal, dijimos, podemos
distinguir dos fases: la fase ilustrada y revolucionaria, en la que el li-
beralismo reivindicó, frente al ancien régime, los fundamentos axio-
lógicos externos del estado y, conforme a ellos, la carga de su justifi-
cación; y la conservadora y estatalista, que siguió a la crisis del viejo
estado absoluto y al reforzamiento del poder burgués, en la que la cul-
tura liberal abandonó muy a menudo el punto de vista externo ali-
neándose en la defensa del nuevo orden frente a la emergencia de nue-
vas fuerzas revolucionarias. El cambio, como se ha visto a propósito
del derecho penal, tuvo expresión en una doble caída, teórica y polí-
tica. En el plano teórico, el liberalismo reformador fue suplantado por
doctrinas abiertamente estatalistas, que disolvieron la originaria ten-
sión axiológica de aquél haciéndola pasar de cultura de oposición,
orientada a la defensa de los derechos de los ciudadanos y a la consi-
guiente delimitación y funcionalización de los poderes estatales, a
doctrina de legitimación y de apología de lo existente preordenada a
la defensa y a la seguridad del estado como bien supremo. En el
plano práctico e institucional, el liberalismo realizado se ha manifes-
tado en sistemas penales y procesales ampliamente lesivos para los
modelos teóricos garantistas y en compactas legislaciones policíacas en
materia de orden público y contra las «clases peligrosas». El adveni-
miento de los fascismos representó, en los países de más frágiles tra-
diciones liberal-democráticas, el punto más bajo de la caída. Pero
también en las democracias renacidas la cultura jurídica ha manteni-
do a menudo un actitud de acrítica veneración en relación con el de-
recho vigente (y, en Italia, largamente inalterado), expresada en una
suerte de legitimismo democrático informado por la idea de que todo
lo que acontece bajo el cielo de la democracia y de la Constitución es
democrático y legítimo.
Es significativo que le haya ocurrido algo parecido -y peor- a la
otra gran cultura política de nuestro tiempo, que partió también de un