DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

11. EL SUBSISTEMA PENAL DE POLlClA
(por la naturaleza penal o punitiva de sus medidas sancionadoras); en
el segundo, de magistratura con funciones para-policiales (por la na-
turaleza administrativa y potestativa de sus presupuestos). Estas dos
formas de contaminación, que crecieron juntas en los ordenamientos
del siglo m, son igualmente lesivas del sistema de garantías penales y
procesales propio del estado de derecho: ven la organización de las na-
ciones se observan, escribió Carrara, «el fenómeno de que bajo los go-
biernos despóticos la función de policía se mezcla con el derecho pu-
nitivo, y de que bajo los regímenes libres tanto aquélla como éste se
mantienen celosamente aparte. lo. Así, es característica del Polizeistaat,
allí donde existiese, la confusión de las funciones ejecutivas en un
poder único: en el «poder gubernativo, en el cual están también com-
prendidos -son palabras de Hegel- los poderes judicial y policial,
aue se relacionan de modo inmediato con lo articular de la sociedad
civil y hacen valer en esos fines particulares el interés general» ".
De estas dos formas de contaminación -correspondientes res-
pectivamente al modelo S9 del «estado de policía* y al modelo S1 0 de
la ((justicia del cadí», formalizados en el capítulo 2-, la más grave es,
quizá, la segunda, por la abusiva legitimación que la naturaleza judi-
cial del órgano al que están confiadas brinda a funciones y medidas
sustancialmente policiales, y por la corrupción de los hábitos judicia-
les que, incluso en el subsistema penal ordinario, tienden a producir.
También los ataques propios de este sub-sistema, recordados en el ca-
pítulo precedente, se corresponden, obviamente, con otras tantas per-
versiones policiales de la función judicial. Pero mientras éstas oscilan
entre la fisiología y la patología de todo ordenamiento penal, a causa
del carácter de modelo límite y nunca plenamente realizable del siste-
ma SG y del propio modelo constitucional, las formas de la justicia
del cadí, de las que se tratará en este capítulo, son institucionalmente
policiales y, como tales, políticamente ilegítimas.
Trataremos, pues, unitariamente, y reclasificaremos sistemática-
mente, medidas de policía que lo son sólo objetivamente y medidas
aue lo son también subietivamente. La terminología " aue. ., sobre esta
materia, emplea la literatura jurídica es por demás incierta, confusa y
equívoca. Aquí denominaremos medidas de policía a todas las sanciones
o medidas de defensa y control social distintas de las «penas» y
sin embargo restrictivas de la libertad personal o de otros derechos
fundamentales. Constituyen todo un amplio y complejo abanico de
medios coercitivos y de poderes policiales puesto en pie, en gran rnedida,
por la legislación liberal del XIX (leyes saboyanas de seguridad
pública y leyes posteriores a la unificación contra las clases peligrosas),
sistematizado orgánicamente por el legislador fascista (código
Rocco de 1930, y Texto único de las leyes de seguridad pública de
1931) y desarrollado ulteriormente por el legislador republicano (ley
sobre sujetos peligrosos de 1956, ley anti-mafia de 1965 y legislación
de excepción de los años setenta). Se incluyen dentro de este conjunto: