DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

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III. TEORIA. LAS RAZONES DEL DERECHO PENAL para así eximirse de obedecer las leyes que ellos mismos hacen; y como podrían también tener tentaciones de hacer las leyes a su medida y de ejecutarlas para beneficio propio, llegando así a crearse intereses distintos de los del resto de la comunidad y contrarios a los fines de la sociedad y del gobierno, es práctica común en los Estados bien orgniza- dos (donde el bien de todos es debidamente considerado) que el legislativo sea puesto en manos de diversas personas, las cuales, en formal asamblea, tienen cada una, o en unión con las otras, el poder de hacer leyes; y una vez que las leyes han sido hechas, la asamblea vuelve a disolverse, y sus miembros son entonces simples súbditos, sujetos a las leyes que ellos mismos han hecho; lo cual es nuevo y seguro modo de garantizar que tengan cuidado de hacerlas con la mira puesta en el bien público». 208. Montesquieu, Del espíritu de las leyes, XI, 6, p. 151: uHay en cada Estado tres clases de poderes ... Cuando el poder legislativo está unido al poder ejecutivo en la misma persona o en el mismo cuerpo, no hay libertad porque se puede temer que el mo- narca o el senado promulguen leyes tiránicas para hacerlas cumplir tiránicamente. Tampoco hay libertad si el poder judicial no está separado del legislativo ni del ejecutivo*. Cf. también ibid., VI, 5-6, pp. 101-103. La tesis se reproduce por Diderot en la voz Liberté civile, en Encyclopédie, cit., IX, p. 427: *No hay libertad en los estados en los que el poder legislativo y el poder ejecutivo están en las mismas manos. Ni existe, con mayor razón, en aquellos en los que el poder de juzgar está unido al legislativo y al ejecutivo.. El esquema de Montesquieu fue retomado por 1. Kant, La metafísica de las costumbres, cit., p. 142: «cada Estado contiene en sí tres poderes, es decir, la voluntad universal unida en una triple persona (trias política): el poder soberano (la soberanía) en la persona del legislador, el poder ejecutivo en la persona del gobernante (siguiendo la ley) y el poder judicial (adjudicando lo suyo de cada uno según la ley) en la persona del juez (potestas legislatoria, rectoria et iudiciaria)~. 209. Del espíritu de las leyes, cit., XI, 6, pp. 151-152. 210. C. Beccaria, o. c., 111, p. 30. En el mismo sentido, G. Romagnosi, Della cos- tituzione, cit., 50, pp. 11-112: «Es de necesidad que el orden judicial sea dependiente de la ley en sus funciones e independiente de las pasiones armadas del poder», de modo que prevalezca únicamente aun sentimiento personal de verdad y de justicia.; G. Carmignani, Teoria, cit., lib. N, pp. 6 y 40-46, que califica al juez como .tercera fuerza.; F. Carrara, o. c., pp. 227 SS. y 805-806, pp. 273-274. 211. J. Bentham, Tratado sobre la organización judicial, cit., V, pp. 29-30, donde la supresión de la pluralidad de fueros y tribunales especiales y el principio de la «competencia universal» de cada tribunal ordinario se sostiene sobre la base de cúatro argumentos: 1) la inutilidad de los innumerables tribunales especiales; 2) su paradójica insuficiencia numérica respecto a los que se necesitarían para asegurar todo tipo de tribunal especial en todas las regiones del país; 3) la incertidumbre de las competencias y la imposibilidad para el ciudadano de orientarse en el .laberinto de la justicia. sin la guía de un .experto»; 4) el debilitamiento de la publicidad por la imposibilidad para la ooinión pública de Drestar atención a todas las diversas esoecies de tribunales. A estos a&umen;os Bentham añade el de la desigualdad de tratamiento, de método judicial y de iurisurudencia consecuentes a las innumerables «demarcaciones artificiales de la iusti- , L cia. que forman un reducto de «feudalismo». La primera actuación del modelo ben- thamiano de la universalidad de las competencias -contra el que había escrito Montesquieu, que en nombre del valor asociado al juicio por los pares defendió el fuero especial de los nobles y el también especial de los ministros (o. c., XI, 6, p. 156)- fue realizada por la Revolución francesa con la ley de 16-24.4.1790 sobre el ordenamien- to judicial, con la de 27.11-1.12.1790 sobre el Tribunal de casación y con el capítulo V del título 111 de la Constitución del 3.9.1791, que formalizó, como veremos en el epí- grafe que sigue, la figura del juez ordinario como juez .natural*; y fue después conso-
9. EL JUICIO CUANDO Y COMO JUZGAR lidada por la legislación napoleónica, comenzando por el senadoconsulto de 18.5.1804 hasta la ley sobre ordenamiento judicial de 20.4.1810. Pero no ha de olvidarse la reforma judicial que toma el nombre del canciller de Luis XV, Maupeou, que con los decretos de 23.2 y 13.4.1771 había tratado de romper la oposición de los parlamentos aboliendo la venalidad de los cargos, instituyendo un orden de jueces nombrados por el rey y pagados por el Estado, y haciendo de la justicia un servicio gratuito. La reforma, abortada tres años después por su impopularidad, que obligó a Luis XVI, en el lit de justice de 12.11.1774, a restaurar el viejo régimen de los parlamentos, es comúnmente reconocida como el primer intento de modernización en sentido progresivo de la organización judicial (cf. N. Picardi, o. c., PP. 71-72; P. Alatri, o. c., pp. 401-402, y A. Pizzorusso, L'organizzazione della giustizia in Italia, Einaudi, Turín, 1982, p. 31). Sin embargo, no se puede negar que la misma se manifestó y fue entendida como un experimento de justicia comisarial, dirigida a doblegar la independencia de los jueces que se habían sublevado el año anterior y a sustituirlos por -jueces desacreditados y deshonrados~, como los llamó Tocqueville en el pasaje reproducido en la nota 204, a causa de su dependencia del ejecutivo. 212. Hegel distingue tres poderes -el poder del soberano, el poder gubernativo y el poder legislativo- y coloca el judicial junto al de policía, dentro del poder gubernativo:
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más tenue y mediata por los amplio
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punto de vista radicalmente externo
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Este nexo entre epistemología jur
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exime de la fidelidad a la Constitu
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Aarnio, A,: 76, 88 Abegg, J. F. H.:
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588, 601, 614, 615, 617, 618, 630,
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Cavarero, A.: 949 Cavour, Benso de:
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624, 626, 629, 636, 637, 642, 644,
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Heyrnans, G.: 531 Hilario: 436 Hirs
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Luis XV: 586,661,663 Luis XVI: 622,
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Niiniluoto, 1.: 76 Nobili, M.: 74,
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788, 791, 794, 797, 802, 805, 816,8
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Teodosio 1: 628 Teodosio 11: 682 Te
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INDICE GENERAL Prólogo a la edici
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3. Verificabilidad fáctica y denot
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INDICE GENERAL 53. Tres fases de la
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INDICE GENERAL 62. Los derechos con
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DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

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