DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

4. LOS FUNDAMENTOS DEL DERECHO PENAL
la naturaleza, que al prescribir el valor de la paz *prescribe la constitución del estado.
(ihid., p. 170)- ctirnpleri en el sistema de Hohbes el p~pel de ,,fiindamento r3ciona1..
del derecho positivo IN. del T.: en la trad. cast. cit. este texto debería estar en la p. 171;
pero se halla justamente en una línea que se ha omitido respecto al texto original de
Bobbio: cf. Bobbio, Da Hobbes a Marx, cit., p. 201; o también, podríamos decir, de
norma fundamental en el sentido de Kelsen.
36. G. Filangieri, Ciencia de la legislación, cit., Introducción, tomo 1, p. 2:
«Desde el tiempo de Montesquieu no ha habido escritor que no haya intimado a los
hombres la necesidad de una reforma en la legislación. 'Casi todos los escritores de un
siglo', dice un grande hombre, 'poetas, oradores y filósofos, son impelidos y dominados
por las cosas que los rodean. La naturaleza imprime, por decirlo así, en cada época un
mismo sello en todas las almas, y los mismos objetos les inspiran las mismas ideas'. En
el día de hoy es la legislación este objeto común de los que piensan.. Sobre el carácter
jurídicamente reformador de la Ilustración -con particular referencia a la Inglaterra de
los siglos XVI y xwi, de Hobbes a Bentham- véase el hermoso libro de P. Costa, 11 progetto
giuridico. Ricerche sulla giurisprudenza del liberalismo classico, Giuffre, Milán,
1974.
37. G. Filangieri, loc. cit.
38. Es la expresión con la que se encabeza el tít. 111 de la ley de seguridad pública
n." 6144 de 30.6.1889 y que designa a los mendigos, extranjeros, vagabundos,
vagos aptos para el trabajo pero desprovistos de medios de subsistencia, expresidiarios
y aquellos a los que la .voz pública» atribuye mala fama. Sobre la legislación de policía
contra los sujetos y las clases peligrosas dictada en Italia, como en el resto de
Europa, a partir del siglo pasado, cf., infra, el cap. XI.
39. .Lo que es racional es real; y lo que es real es racional., afirma Hegel
(Filosofía del derecho, cit., p. 51; Id., Enzyklopadie der philosophischen Wissenschaften
im Grundrisse [1827], trad. cast. de E. Ovejero y Maury, Enciclopedia de las ciencias filosóficas,
Instituto del Libro, La Habana, 1968, 6, anot., p. 23), contradiciendo en
ambos sentidos la ley de Hume sobre la recíproca inderivabilidad y separación entre
deber ser y ser; Id., Filosofía del derecho, cit., 257-258, pp. 318-319: .El Estado es la
realidad efectiva de la idea ética, es el Espíritu ético ... lo racional en sí y por sí ... unidad
sustancial [que] es el absoluto e inmóvil fin último^^. Sobre las orientaciones ético-estatalistas
cf., infra, los apartados 19,27.2, 33-36 y 59.
40. Me limito a recordar el durísimo ataque dirigido contra la filosofía del derecho
y en general contra la refleyión acerca del problema de los fundamentos del derecho
penal en las primeras páginas del más célebre y difundido tratado de derecho
penal italiano de nuestro siglo: .Resulta absolutamente superflua, para nuestros estudios,
aquella parte estrictamente filosófica que los criminalistas de los siglos x\.rrr y xrx
solían anteponer a sus exposiciones. El buscar los llamados fundamentos supremos y la
noción del derecho ... hoy no está ya permitido a una disciplina jurídico-social y positiva,
como es la nuestra. (V. Manzini, Trattato di diritto penale italiano, Utet, Turín,
1933; hay trad. cast. de S. Sentís Melendo, Tratado de Derecho penal, 10 vols., Ediar,
Buenos Aires, 1948-61, por donde se cita: vol. 1, 3, p. 10). Lo curioso es que el .antifilósofo
Manzini,,, como le llamó Ugo Spirito (O. c., p. 185), había escrito, muchos años
antes, un brillante ensayo filosófico de inspiración liberal e ilustrada acerca de los
fundamentos del derecho penal. en el que había polemizado duramente contra una liquidación
del problema idéntica a la que él mismo llevará a cabo en el Tratado: