DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

V PARA UNA TEORIA GENERAL DEL GARANTISMO
los poderes públicos. Es con la estipulación constitucional de tales de-
beres públicos cuando los derechos naturales pasan a ser derechos po-
sitivos inviolables y cambia así la estructura del estado, a partir de
ahora ya no absoluto sino limitado y condicionado. «La declaración
de los derechos., dice el art. 1 de la segunda parte de la Constitución
francesa de 1795, «contiene las obligaciones de los legisladores)) -.
Estas obligaciones, en la medida en que su satisfacción sea efectiva-
mente exigible, forman las garantías del ciudadano: que son contra la
mayoría, al haber sido instituidas contra cualquier poder para tutela
sobre todo de los individuos y de las minorías que carecen de poder; y
son contra la utilidad general, teniendo como fin exclusivo la tutela de
los derechos individuales8. Gracias a ellas el legislador, incluso si es o
representa a la mayoría del pueblo, deja de ser omnipotente, dado que
su violación confiere vigencia a normas no sólo injustas sino también
inválidas, y por consiguiente censurables y sancionables no sólo polí-
tica sino también jurídicamente.
Es así como la transformación del estado absoluto-en estado de
derecho acontece a la vez que la transformación del súdito en ciuda-
dano, es decir, en sujeto titular de derechos ya no sólo «naturales»
sino «constitucionales» frente al estado, que resulta a su vez vincula-
do frente a él. El llamado contrato social, una vez traducido a pacto
constitucional, deja de ser una hipótesis filosófico-política para con-
vertirse en un conjunto de normas positivas que obligan entre sí al es-
tado y al ciudadano, haciendo de ellos dos sujetos con soberanía re-
cíprocamente limitada.
3. Los derechos fundamentales: libertades y expectativas. Estado de
derecho liberal y estado de derecho social. En la tradición liberal se
concibió el estado de derecho como limitado solamente por prohibi-
ciones, en garantía de los derechos del individuo a no ser privado de
los bienes pre-políticos de la vida y de las libertades (además de la
propiedad). En efecto, las garantías liberales o negativas consisten úni-
camente en deberes públicos negativos o de no hacer - de dejar vivir
y de dejar hacer- que tienen por contenido prestaciones negativas o
no prestaciones.
Se entiende que el campo más importante de estas prohibiciones
de prestación es el que se refiere al uso de la fuerza y, por ello, ante
todo el derecho punitivo, del derecho penal ordinario al derecho ad-
ministrativo de policía. Es en este campo en el que las Constituciones
han vinculado más rigidamente a los poderes públicos, cualesquiera
que sean su fuente y su forma. Ninguna ley, acabamos de decir, aun
votada por una mayoría aplastante, puede disponer o consentir que
un hombre sea castigado sin haber cometido algún hecho prohibido o
por haber realizado actos inofensivos, meramente internos o sin culpa;
y un ciudadano, sobre todo si es discrepante o desviado, no goza del
mínimo de garantías por el hecho de que la decisión de condenarlo se