DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

I I . AXIOLOGIA. LAS RAZONES DEL DERECHO PENAL
lan su producción. Comparada con la distinción entre justicia y vali-
dez, la que media entre legitimación externa y legitimación interna me
parece no obstante preferible por dos razones: antes que nada porque
estas dos expresiones son más genéricas, puesto que designan no sólo
«valores» sino más en general «puntos de vista* normativos; en se-
gundo lugar porque son menos comprometedoras, ya que no hacen
alusión a ninguna de las diversas teorías iuspositivistas o iusnatura-
listas acerca de la validez y de la justicia. «Legitimación externa* o
«justificación» (del derecho), en particular, tienen un significado más
amplio y menos comprometido que el de «justicia», incluyendo no
sólo valores o razones ético-políticas sino cualquier clase de «buena.
razón meta-legal, ya sea sólo política, de oportunidad, de interés o de
funcionalidad práctica 6.
Conviene precisar de inmediato que nuestra distinción entre punto
de vista o legitimación interna y punto de vista o legitimación externa
no coincide con aquella otra no menos importante, formulada por
Herbert Hart, entre «punto de vista interno» o jurídico de la validez y
«punto de vista externo» o sociológico de la efectividad o de la ex-
plicación causal7. El punto de vista externo de la legitimación es de
hecho completamente distinto de aquel otro, también externo, de la
observación y la explicación. El primero es un punto de vista axioló-
gico o deontológico; el segundo es un punto de vista sociológico y más
precisamente, en lo que concierne al derecho penal, criminológico. El
uno se expresa en prescripciones o justificaciones que hacen referencia
a intereses o a valores y que por tanto no son ni verdaderas ni falsas;
el otro, en aserciones o descripciones que hacen referencia a hechos y
por consiguiente son en línea de principio susceptibles de verificación
o de refutación empírica. Cuando se afronta el problema de la «fun-
ción» o de las «razones» del derecho penal, no siempre se distinguen
con claridad estos dos puntos de vista. La palabra «función» (no
menos que la palabra «razón») es en efecto equívoca, pudiendo ser
entendida y siendo a veces utilizada bien en sentido prescriptivo, bien
en sentido descriptivo '. En el primer sentido designa las finalidades
que deben ser perseguidas por la pena para que el derecho penal re-
sulte justificado; en el segundo designa las que de hecho son perse-
guidas por las penas y los efectos concretamente conseguidos por
ellas 9. En este libro la usaré sólo en este segundo sentido, mientras que
para su significado normativo utilizaré la palabra « f' m».
2. Dos filones históricos de la cultura penalista: la separación y la
confusión entre derecho y moral. En el apartado 23 volveré a ocu-
parme más detenidamente de la profunda diferencia entre estos dos
puntos de vista externos y de las falacias provocadas por su confusión.
Baste aquí con decir que de los tres puntos de vista distinguidos hasta
el momento -e1 interno de la validez, el externo de la justicia y el ex-
terno de la efectividad 'O- sólo los dos primeros hacen referencia al