DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

V PARA UNA TEORIA GENERAL DEL GARANTISMO
ponen obligaciones y normas secundarias que confieren poderes 13. Tal
diferencia reside, en efecto, no tanto en la diversa estructura de las
normas en general como sólo en la de las normas de derecho público
que disciplinan las actividades del estado y que aquí llamaré Ksecun-
darias,, respecto a todas las demás, a las que llamaré «primarias» 14.
Podemos por tanto caracterizar al estado liberal como un estado li-
mitado por normas secundarias negativas, es decir, por prohibiciones
dirigidas a sus órganos de poder; y al estado social o socialista 15,
como un estado vinculado por normas secundarias positivas, es decir,
por mandatos igualmente dirigidos a los poderes públicos. La técnica
garantista es siempre la de la incorporación limitativa de los derechos
civiles y, correlativamente, de los deberes públicos a los niveles nor-
mativos superiores del ordenamiento: la declaración constitucional de
los derechos de los ciudadanos, repetimos, equivale a la declaración
constitucional de los deberes del estado. Cambia sin embargo pro-
fundamente la estructura normativa del poder estatal, no (ya sólo) li-
mitado negativamente por prohibiciones de impedir y *derechos den,
sino (también) funcionalizado positivamente por obligaciones de sa-
tisfacer los ((derechos a*. Y cambia igualmente la base de legitimación
del estado: mientras el estado de derecho liberal debe sólo no empeo-
rar las condiciones de vida de los ciudadanos, el estado de derecho so-
cial debe también mejorarlas; debe no sólo no representar para ellos
un inconveniente, sino ser también una ventaja. Esta diferencia va
unida a la diferente naturaleza de los bienes asegurados por los dos
tipos de garantías. Las garantías liberales o negativas basadas en
prohibiciones sirven para defender o conservar las condiciones natu-
rales o pre-políticas de existencia: la vida, las libertades, las inmuni-
dades frente a los abusos de poder y, hoy hay que añadir, la no noci-
vidad del aire, del agua y en general del ambiente natural; las garantías
sociales o positivas basadas en obligaciones permiten por el contrario
pretender o adquirir condiciones sociales de vida: la subsistencia, el
trabajo, la salud, la vivienda, la educación, etc. Las primeras están di-
rigidas hacia el pasado y tienen como tales una función conservadora;
las segundas miran al futuro y tienen un alcance innovador.
Es obvio que los dos tipos de garantías y los correspondientes mo-
delos de estado no se excluyen entre sí, como a veces se afirma con-
forme a contraposiciones injustificadas entre libertades individuales y
justicia social 16, pero tampoco se implican recíprocamente, como por
el contrario quisieran algunas utopías anarquistas o marxistas-leni-
nistas basadas en la idea de un cierto nexo indisoluble entre perfecta
igualdad y libertad plena. Los dos modelos son más bien lógicamente
independientes entre sí: pueden darse (e históricamente se han dado)
estados liberales profundamente antisociales, como lo fueron los pa-
leocapitalistas del siglo pasado; estados sociales profundamente anti-
liberales, como los del socialismo real; estados antiliberales y antiso-
ciales al mismo tiempo, como muchas dictaduras del primero y del