DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

V. PARA UNA TEORIA GENERAL DEL GARANTISMO
ésta una conformidad en blanco con el derecho positivo. Añadiré
ahora que no tiene ninguna relevancia para nuestro problema el
hecho de que el estado para el que se pide obediencia y adhesión
moral sea sólo el estado de derecho, liberal y10 democrático y10 so-
cialista. Estas figuras -«Democracia», «Liberalismo», «Socialismo»
y también ((Estado de Derecho»- cuando se usan con mayúscula y
actúan como fuente de legitimación apriorística y absoluta, se con-
vierten, como enseña la experiencia, en su exacto contrario; mientras
que su significado, si no se cambia ideológicamente el deber ser por el
ser, es sólo el de modelos o parámetros normativos de legitimación ex-
terna, a posteriori y contingente, de los sistemas políticos y jurídicos
que en ellos se informan.
Hay sin embargo otros dos aspectos de la cuestión que merecen
ser analizados. El primero tiene que ver con el problema ya señalado
de la relación entre efectividad del ordenamiento en su conjunto y
obligación política (además de jurídica) de los ciudadanos de obedecer
las leyes; el segundo hace referencia al tema conexo de la validez
moral y de la legitimidad política (no, obviamente, jurídica) de la no
obligación de obedecer e incluso de la obligación de desobedecer las
leyes consideradas injustas.
El argumento principal habitualmente utilizado en apoyo de la
tesis moral de que el buen ciudadano está obligado moral y política-
mente, y no sólo jurídicamente, a obedecer las leyes es que a falta de
tal obligación ningún ordenamiento, ni siquiera el más aceptable,
podría regir y funcionar 34. De hecho, se añade, todos los ordena-
mientos, especialmente si son democráticos y por consiguiente basa-
dos en el consenso de la mayoría, presuponen alguna aceptación po-
lítica y por ello la obligación moral, advertida por la mayor parte de
los ciudadanos, de observar sus leyes 35. Estas tesis son empíricamen-
te bastante discutibles: en efecto, no se debe confundir la adhesión es-
pontánea, que puede ser acrítica y aproblemática, con la adhesión
moral y menos con el sentimiento de obligatoriedad mora1 36. Aunque
se admita, no obstante, que ningún ordenamiento se sostendrá si no
tiene en alguna forma y medida la adhesión moral de los ciudadanos,
que tal adhesión y la consiguiente obligación moral han sido efectiva
y autónomamente prestadas por la mayoría de aquéllos al ordena-
miento concreto de que se habla, que éste, en fin, es considerado por
ellos y hasta por nosotros como el mejor posible y en todo caso me-
recedor de imperar y funcionar, de todo esto no puede inferirse la
obligación moral de cada ciudadano de prestar adhesión y obedecer
las leyes del ordenamiento mismo. Todos éstos, en efecto, son presu-
puestos de hecho y no valores, y sólo en virtud de una falacia natu-
ralista se puede deducir que .deben ser» cumplidos por todos. Mejor
dicho, éstos son valores -incondicionados o condicionados, absolu-
tos o relativos- sólo para quien los comparte, y acaso para la ma-
yoría, pero no ciertamente para todos: no lo son, por ejemplo, para