DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

II. AXlOLOGlA LAS RAZONES DEL DERECHO PENAL
retornar al estado (Grundlage des Naturrechts nach Prinzipien der Wissenschaftslehre,
Gabler, Jena y Leipzig, 1796, 8, pp. 95 SS.). También Henke liga la pena al arrepenti-
miento, haciendo depender de éste su duración: el delito es en efecto .destruido. sólo
cuando la pena produce el arrepentimiento, antes del cual ni la .culpa* es expiada ni la
pena es cumplida (Streit der Strafrechtstheorien, Montag, Regensburg, 1811, pp. 70 SS.).
129. Infra, nota 155. Sobre el nexo entre correccionalismo judeo-cristiano y re-
tribucionismo, cf. P. Ricoeur, o. c., pp. 336-364.
130. Sociologia criminale, cit., pp. 526-527: .El estudio de esa evolución natu-
ral, en virtud de la cual desde el hecho embrionario de una reacción de la irritabilidad
y la sensibilidad animales se llega a ese complejo elevado y delicadísimo de costumbres,
de instituciones, de leyes de las que está formada la moderna función punitiva, nos lleva
a esta conclusión más general en cuanto al problema de la responsabilidad humana: que
la única razón natural y el criterio fundamental de la represión de los delitos están en la
necesidad imprescindible de la propia conservación, que presiona y domina absoluta a
los organismos sociales del mismo modo que a los organismos animales, y que en virtud
de ello (he aquí la innovación profunda de la Escuela Positiva, más allá de la Escuela
Clásica y del sentimiento común) esta función de preservar del delito, en el individuo
como en la sociedad, es y debe ser independiente de cualquier elemento de culpa
moral en el delincuente, es decir, en el individuo anormal o enfermo*.
131. Criminologia, F.lli Bocca, Turín, 1885, p. 223: .Si el loco comete aquella
acción que en los hombres sanos se llama delito, incluso nuestros contradictores verán
de buen grado que se adopten cautelas para impedir su repetición, y muy probable-
mente pedirán la reclusión del enfermo en un manicomio. Y si dicha enfermedad no es
curable, tal reclusión será o por lo menos debería ser perpetua. Mas ¿qué son estas cau-
telas sino medidas análogas a las que se ponen en práctica contra los malhechores men-
talmente sanos?. [N. del T.: existe una trad. cast., de P. Dorado Montero, La crimi-
nología. Estudio sobre el delito y sobre la teoría de la represión, La España Moderna,
Madrid, s.f., que se presenta como ([única traducción española, con multitud de adi-
ciones y reformas hechas por su autor y no comprendidas en las ediciones italianas. (se
refiere a '1885 y 21890); al no coincidir exactamente, en efecto, con la ed. italiana que
cita el autor, se mantienen en lo sucesivo las referencias originales].
132. .Fundamento del derecho de castigar es la defensa social. La sociedad es un
organismo en el sentido científico y no exagerado y artificial de la palabra; como tal
debe vivir y conservarse; cualquier lesión, por consiguiente, se debe rechazar y aun
antes, si es posible, prevenir» (E. Florian, Dei reati e delle pene in generale, cit., pp. 22-
23); y puesto que el .cometidofi del derecho penal *es únicamente el de defender y pre-
servar la convivencia social contra los individuos que la lesionan e incluso algunas veces
que la ponen sólo en peligro; puesto que la circunstancia de que el delito sea o no el
producto-de una voluntad libremente y por propia elección mala y antisocial es en cual-
quier caso algo extraño al ejercicio del magisterio penal; puesto que, finalmente, los es-
tudios modernos al menos han suscitado la duda de que muchos delincuentes no sean
sino individuos psíquicamente anormales, evidentemente se sigue de ello que la pena ...
es solamente medida de seguridad, a ser adoptada habida cuenta de la naturaleza del
delito y de la índole del delincuente,, (ibid., p. 112).
133. La sanzione criminale nel moderño diritto repressivo, en eScuola Positiva.,
1920, p. 390: .fin preeminente y esencial de la sanción criminal. es .únicamente la de-
fensa social.; Id., Diritto penale italiano, Giuffre, Milán, 1952, reimp., vol. 1, p. 125: