DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

Capítulo 11
EL SUBSISTEMA PENAL DE POLICIA
46. Las múltiples vías de la defensa social
1. El monopolio penal de la violencia y su ineficacia. El primer
presupuesto de la función garantista del derecho y del proceso penal
es el monopolio legal y judicial de la violencia represiva. El derecho y
el proceso, en efecto, garantizan contra la arbitrariedad en cuanto re-
presentan técnicas exclusivas y exhaustivas del uso de la fuerza con
fines de defensa social. Poco importa que en un país no exista la
pena de muerte si la muerte se inflige ilegalmente, caso de muchos re-
gímenes dictatoriales, o extra-legalmente, como ocurre en muchos
países avanzados en los choques armados, a menudo injustificados,
entre policía y delincuentes. Poco importa que en el proceso penal el
interrogatorio judicial esté limitado por las mil garantías de la defen-
sa si después no siempre se admite, y así ocurre en Italia, la interven-
ción del defensor desde el primer contacto del sospechoso con la po-
licía o con la acusación pública. Poco importa, finalmente, que la
Constitución garantice, como principio, el babeas corpus y el mono-
polio exclusivo de la autoridad judicial en cuestiones de libertad per-
sonal, si después las detenciones policiales se practican ilegalmente o
si, incluso, la propia ley confiere a la policía amplios poderes discre-
cionales para restingir la libertad. Lo que importa, ante todo, es el
grado de efectividad del edificio teórico y normativo integrado por el
derecho penal y procesal, esto es, que los delitos y las penas sean sólo
los determinados por la ley penal, y que la comprobación de los pri-
meros y la imposición de las segundas sean sólo obra de la autoridad
jurisdiccional a través de las formalidades que le son propias.
A propósito de la actividad policial se vuelve a plantear, pues, el
problema previo de las garantías penales: la divergencia más o menos
amplia que siempre se da entre normatividad y efectividad, entre de-