DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

I I . AXIOLOGIA. LAS RAZONES DEL DERECHO PENA!
dos modelos, opuestos entre sí, de legalismo ético: el convencionalista de Hobbes,
para quien, una vez formada la sociedad civil, es juqto todo aquello y sólo aquello que
es conforme a los pactos (o a las leyes) con arreglo a la máxima .no podemos hacer injuria
sino a La persona con quien pactamos,, (Del ciudadano, cit., III,4, p. 87); y el naturalista
de Spinoza, para el que es justo lo que por naturaleza tiene cada uno el poder
de hacer según la máxima ~uniuscuiusque individui naturale ius eo usque se extendit,
quo eius potentian (Tractatus politicus [1677], 11, 4, trad. cast. de A. Domínguez,
Tratado político, Alianza, Madrid, 1986, p. 85): fórmula esta última que se hace eco de
la pronunciada por Trasímaco, .lo justo no es otra cosa que lo que conviene al más
fuerte*, en Platón, La República, 1, 12, 338c, trad. cast. de J. M. Pabón y M. Fernández
Galiano, I.E.P., Madrid, 1949, reimp. 1969, vol. 1, p. 23. Una interpretación opuesta
del pensamiento de Hobbes es sugerida sin embargo por M. ,4. Cattaneo, 11 positivismo
giuridico inglese. Hobbes, Bentham e Austrn, Giuffre, Milán, 1962, pp. 106-119,
quien sostiene que en realidad Hobbes usa «justicia. en el sentido de .legalidad)> y
habla por contraposición de leyes buenas y malas o justas e inicuas, sentando así alas
premisas, aun con una terminología inadecuada y desorientadora, de esa teoría de la separación
entre derecho y moral que será dominante en el pensamiento jurídico inglés y
encontrará su máxima expresión en las concepciones de Bentham y Austins. En sentido
favorable a esta interpretación, cf. los pasajes de Hobbes sobre los que se llama la
atención infra en las notas 21-24. Es con todo cierto que en las obras de Hobbes piieden
hallarse afirmaciones relevantes en apoyo de ambas interpretaciones (cf. N. Bobbio,
Da Hobbes a Marx, Morano, Nápoles, 1965, pp. 26-49 y 60-74 [de la primera cita, correspondiente
al artículo de Bobbio Legge naturale e legge civile nella filosofia politica
di Hobbes, hay trad. cast. de M. Escrivá de Romaní, en N. Bobbio, Thomas Hobbes,
Paradigma, Barcelona, 1991, pp. 177-204; de la segunda, que corresponde al artículo
Hobbes e il gizisnaturalismo, hay trad. cast. de Juan Carlos Bayón, en N. Bobbio,
Estudios de Historia de la Filosofía: de Hobbes a Gramsci, estudio preliminar de
A. Ruiz Miguel, Debate, Madrid, 198.5, pp. 159-1701). Pero ello obedece a la naturaleza
de lo que Bobbio llama la .paradoja hobbesiana., de la que hablaré en el próximo
apartado. En cualquier caso, el formalismo jurídico de Hobbes está en buena medida
libre de esa atribución de valor ético-totalitaria al derecho que caracterizará a la doctrina
hegeliana del .estado ético..
14. La concepción del positivismo jurídico como doctrina de la separación entre
derecho y moral corresponde al segundo de los cinco significados de (