DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

11. AXIOLOGIA. LAS RAZONES DEL DERECHO PENAL
pueden encontrarse en la base de las dos versiones opuestas del abo-
licionismo: el «principio nrnornl,, ne! egoísmo que regulurh 13 sacie-
dad del bellum omnium y el «principio moral» de la autorregulación
social que caracterizaría a la sociedad pacificada sin estado. En efecto,
ninguno de los dos principios resulta idóneo para fundamentar más
que sistemas ilimitadamente autoritarios en tanto que entregados al
juego libre y desenfrenado de los poderes, poco importa que sean in-
dividuales, sociales o políticos.
No obstante, las doctrinas abolicionistas tienen también dos mé-
ritos no desdeñables. Aun cuando en la configuración de la sociedad
futura profesen una explícita confusión entre derecho y moral con
perspectivas inevitablemente antiliberales, en la crítica de la sociedad
presente están informadas por el contrario por una radical separación,
incluso por la contraposición, entre instancias éticas de justicia y de-
recho positivo vigente. Esta contraposición se manifiesta por un lado
en la deslegitimación de los ordenamientos existentes o de cada una de
sus partes; por otro, en la justificación no de las penas sino de los de-
litos, de los que se ponen de manifiesto sus causas sociales o psicoló-
gicas y sus legítimas motivaciones políticas o la ilegitimidad moral de
los intereses que lesionan. El punto de vista abolicionista -precisa-
mente porque se coloca de parte de quien sufre el coste de las penas y
no del lado del poder punitivo, y es por consiguiente programática-
mente externo a las instituciones penales vigentes- ha tenido el mé-
rito de favorecer la autonomía de la criminología crítica, de suscitar
sus investigaciones acerca de los orígenes culturales y sociales de la
desviación y de la relatividad histórica y política de los intereses pe-
nalmente protegidos, y de contrarrestar por todo ello, quizá en mayor
medida que cualquier otra orientación teórica, el latente legitimismo
moral de las doctrinas penales dominantes.
Hay además un segundo mérito que es preciso reconocer al abo-
licionismo teórico y que es de carácter más estrictamente heurístico y
metodológico. Deslegitimando el derecho penal desde un punto de
vista radicalmente externo y denunciando su arbitrariedad, así como
los costes y los sufrimientos que conlleva, los abolicionistas arrojan
sobre los justificacionistas la carga de la justificación. Una justificación
adecuada de ese producto humano y artificial que es el derecho penal
debe ofrecer réplicas convincentes al desafío abolicionista, mostrando
no sólo que la suma total de los costes que requiere es inferior a la de
las ventajas que proporciona, sino también que lo mismo puede de-
cirse de cada una de sus penas, de sus concretas prohibiciones y de sus
técnicas efectivas de indagación. Y como el punto de vista externo de
los abolicionistas es comprensivo del de los destinatarios de las penas,
también respecto de él habrán de resultar moralmente satisfactorias y
antes aún lógicamente pertinentes las justificaciones ofrecidas.