DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

8. EL DELITO. CUANDO Y COMO PROHIBIR
cados penales- dispone, en los ordenamientos contemporáneos, de
un espacio creciente y progresivamente inquietante, en sintonía con su
tendencia1 transformación, de la que se hablará en la parte cuarta, en
un sistema de mera prevención a partir de uno retributivo.
Nos referiremos, finalmente, a una cuarta figura del modelo cons-
titutivo que ha conocido un desarrollo creciente en nuestro siglo: la
«reeducación» del condenado como condición para reducir la pena o
para aplicar medidas alternativas menos aflictivas que la privación de
libertad u otros privilegios y beneficios penales. En este caso, el para-
digma actúa de modo favorable al reo. Pero esto no impide que el jui-
cio, al no requerir la comprobación de comportamientos determinados
y susceptibles por ello de prueba y contraprueba, tenga, en relación
con la personalidad (no ya desviada sino reeducada) del condenado,
naturaleza constitutiva y, consiguientemente, modalidades decisio-
nistas e inquisitivas. «Peligrosidad» y .susceptibilidad de tratamien-
to reeducativo* son, por lo demás, unas figuras simétricas y comple-
mentarias, que se definen cada vez más a través de la negación de la
otra. En el apartado 44 veremos las formas disciplinarias y captatorias
de que se reviste la ejecución de la pena en las reformas recientes de
nuestro ordenamiento penitenciario. Mientras, se puede adelantar
que aquéllas, junto a la crisis de la taxatividad y regulatividad de los
tipos delictivos y a la introducción de pactos en el proceso, están
produciendo en nuestro país la obsolescencia del modelo penal ga-
rantista y la deformación policial y totalizante de las instituciones
penales.
NOTAS
1. Del espíritu de las leyes, cit., XII, 2, p. 129.
2. Diálogo, cit., p. 34; Id., Leviatán, cit., 27, p. 235: «todo delito es un pecado,
aunque no todo pecado es un delito. Intentar robar o matar es un pecado aunque nunca
se materialice en palabras o en obras; pues Dios, que ve los pensamientos del hombre,
puede cargárselo a su cuenta. Pero hasta que esa intención no se manifiesta en algún
hecho o en algún dicho por el que pueda ser jiizgada por un juez humano, no recibirá el
nombre de delito*.
3. Principios de legislación, XII, en Tratados de legislacrón civil y penal, cit.,
p. 75: *En una palabra, la legislación tiene seguramente el mismo centro que la moral;
pero no tiene la misma circunferencia. (cf. el pasaje íntegro supra, en la nota 23 del
cap. 4, donde se citan también las tesis análogas de Beccaria y de Hommel). La tesis de
que la inmoralidad es una condición necesaria pero no suficiente para que un hecho sea
prohibido y castigado está también en S. Pufendorf, De jure naturae et gentium, cit., lib.
VIII, cap. 111, 14.
4. Arts. 669 y 670 del código Rocco.
5. Piénsese, por ejemplo, en las huelgas, en las sentadas, en los .> y , prevista en el art. 62, n. 1.