DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

5. SI Y POR QUE CASTIGAR, PROHIBIR Y JUZGAR LAS IDEOLOGIAS PENALES
en Opuscoli di diritto criminale, Giusti, Lucca, 1870, trad. cast. de J. J. Ortega y
J. Guerrero, La enmienda del reo tomada como fundamento y fin único de la pena, en
Opúsc~los de Derecho criminal, Temis, Bogotá, 1976, vol. 1, p. 159: .¿De dónde deduce
la sociedad el derecho de someter un culpable a prolongados castigos, a menoscabarle
el ejercicio de sus derechos, con el objeto de purificar su alma de las manchas del
vicio? Si esto se admite en virtud del puro principio religioso, volveremos a la
Inquisición,>. En el mismo sentido se pronunció E. Pessina, Teoremi giuridici intorno alla
scienza delle prigioni (1862), en apéndice a Elementi, cit., 11, pp. 160-165 [N. del T.:
la trad. cast. cit. -vid. supra, cap. 5, nota 27- no incluye dicho apéndice] . Un nítido
rechazo del fin correccional de la pena había sido ya formulado por P. J. A. Feuerbach,
Anti-Hobbes, oder über die Grenzen der Hochsten Gewalt und das Zwangsrecht a'er
Bürger gegen den Oberherrn (1798), trad. it. de M. A. Cattaneo. Anti-Hobbes ovoero
i limiti del potere supremo e il diritto coattivo dei cittadini contro il sovrano, Giuffre,
Milán, 1972, p. 104: %¿cuál es el fin que está en la base del concepto jurídico de
pena? ... Ese fin no es la corrección del culpable. En efecto, un mal infligido, que tiene
como fin propio la corrección del culpable, es un castigo: y el castigo no está nunca
comprendido en el poder jurídico del Estado. Un derecho a castigar puede corresponder
tan sólo a auien está en una relación de tutela con el castigado. Pero el Estado no es
tutor, sino protector; no es preceptor, sino defensor; no tiene como fin la moralidad y
la cultura, sino la tutela de la libertad. Por ello, si se parte del presupuesto de que la corrección
del culpable es el fin del Estado, o han de negarse los más claros principios del
derecho público, o no debe reconocerse en absoluto al Estado un derecho a castigar*.
Antes aún la ilegitimidad del uso «benéfico» de la fuerza había sido negada por Locke: