DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

4 LOS FUNDAMENTOS DEL DERECHO PENAL
ción de los sistemas penales positivos o de cada una de sus normas o
instituciones, permite rastrear las diferentes culturas jurídicas v políticas
que están tras ellos y que a menudo han influido directamente en
su producción. Hay sin embargo otra clase de razones que confieren
relevancia -práctica, además de histórica y teórica- a los problemas
de la justificación y a las distintas soluciones que se les han dado
históricamente y han sido presentadas hasta ahora. Los diferentes
modelos de justicia penal corresponden a las distintas culturas y
subculturas que operan de un modo u otro en la praxis de cada ordenamiento,
cualquiera que sea el sistema de garantías jurídicamente
adoptado: en el nivel político y legislativo, en el nivel de la práctica judicial,
en las manifestaciones de la opinión pública. En particular, resulta
decisiva su relevancia en la actividad jurisdiccional. Aun cuando
las constituciones actuales han recibido a grandes rasgos la mayor
parte de los principios del garantismo penal cognoscitivista, de hecho
las legislaciones, y en particular la italiana, abundan en figuras e instituciones
que remiten a criterios explícitamente sustancialistas y potestativos,
tales como la valoración de la peligrosidad del reo para los
fines de las diferentes medidas cautelares, el juicio acerca de su personalidad
y su moralidad para la medición de la sanción, la función
reeducadora atribuida a la pena y otros por el estilo. Sobre todo,
como sabemos, en parte son inevitables y en parte están inducidos por
la estructura legal del ordenamiento juicios de valor y prácticas indagatoria~
que también hacen referencia a criterios de valoración extrajurídicos.
De todo ello resultan amplios espacios de poder judicial discrecional,
o de disposición, que determinan que las diferentes
doctrinas de la justificación externa sean directamente operativas en el
plano judicial en tanto que fuentes, más o menos conscientes, de tipo
extra o metalegal.
En el plano de la praxis, habría que añadir, el trasfondo cultural
es bastante diferenciado y heterogéneo, estando informado según las
ocasiones y dependiendo de las leyes y los juicios por doctrinas de justificación
distintas y a veces contrapuestas. Estas doctrinas, por otra
parte, están difundidas de diversos modos en la cultura jurídica y
política e influyen en las distintas políticas criminales proyectadas y
practicadas. Piénsese en las alternativas -en la definic~ón de los modelos
de justicia penal- entre venganza y prevención, entre reeducación
e intimidación, entre prevención general y prevención especial, y
por otro lado entre sustancialismo y convencionalismo penal, entre
moralismo y utilitarismo, entre objetividad de los delitos y subjetividad
de los reos, entre modelos de verdad sustancial y modelos de verdad
formal, entre eficacia indagatoria y garantías de defensa, entre
máxima seguridad de la sociedad y máxima libertad de los individuos.
Está claro que las opciones entre alternativas de este tipo guían de
hecho la legislación, la jurisdicción y la ejecución penal, así como las
diversas orientaciones de política criminal y de deontología profesio-