DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

l. EPISTEMOLOGIA. LA RAZON EN EL DERECHO PENA1
tralegal de la desviación, basada en las conocidas representaciones del
delincuente natural y del delito natural 140. Más en general, cuando reseñemos
las doctrinas del delito, de la pena y del proceso, podremos
registrar una constante contraposición entre orientaciones formalistas,
que son al mismo tiempo cognoscitivistas en derecho y anticognoscitivistas
o relativistas en ética, y orientaciones sustancialistas, que
rechazan el cognoscitivismo jurídico en favor de esquemas de identificación
de la desviación inmediatamente éticos, sociológicos, naturalistas
o políticos y, en todo caso, ampliamente independientes de calificaciones
jurídicas preventivas.
Es claro aue las dos orientaciones filosóficas refleian no sólo elecciones
ideológicas opuestas sino también modelos opuestos de derecho
penal. Actitudes ideológicas jurídico-cognoscitivistas tienden de hecho
a promover -piénsese sólo en el peso de la tradición ilustrada en la
codificación penal- sistemas jurídicos basados en la estricta legalidad
y, por tanto, idóneos para fundamentar una jurisdicción como actividad
tendencialmente cognoscitiva, mientras son impracticables o escasamente
practicables en ordenamientos desprovistos de estricta legalidad.
A la inversa, actitudes anticognoscitivistas o decisionistas
tienden a promover sistemas penales basados en esquemas de legalidad
atenuada -piénsese en el peso de la Escuela positiva en Ia elaboración
de la figura de la peligrosidad y de todo el sistema de las medidas
de prevención y de seguridad-, mientras son tendencialmente
excluidos como ilegítimos en ordenamientos que en el nivel constitucional
incorporan el principio de estricta legalidad penal.
De ahí se sigue un papel práctico de gran relieve para una filosofía
analítica del derecho penal. Este papel consiste esencialmente en
el análisis teórico de los ~osibles modelos de legalidad " v , de , iurisdiccionalidad,
además de en la crítica de los sistemas legislativos y judiciales
de los ordenamientos concretos. con miras al desarrollo de una
ciencia de la jurisdicción. Donde «ciencia» -obviamente normativa-
quiere decir también proyección de modelos normativos de
lege ferendn y de sententia ferenda, de acuerdo con los criterios de legitimación
política preseleccionados y con los de legitimación jurídica
establecidos.
Más exactamente, dentro de una perspectiva garantista, identificaré
cinco tareas que un sistema penal positivo, con sus carencias y
sus aporías, abre a una filosofía analítica del garantismo penal: 1) la
elaboración, de jure condendo, de técnicas de formación de los lenguajes
legal y jurisdiccional capaces de satisfacer en el máximo grado,
más allá de las ingenuas ilusiones de la filosofía penal ilustrada, las reglas
semánticas con las que hemos caracterizado los principios de
estricta legalidad y jurisdiccionalidad; 2) la clarificación de las condiciones
y los procedimientos que permitan, sin formalismos inútiles, la
verificación procesal y la comprensión equitativa; 3) el desarrollo en el
plano teórico-político de criterios pragmáticos idóneos para limitar y