DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

III. TEORIA. LAS RAZONES DEL DERECHO PENA1
demás penas privativas de libertad con vistas a su progresiva supera-
ción, la transformación en derechos de todos los beneficios del trata-
miento concedidos hoy como premios (permisos, licencias, comuni-
caciones, etc.) y, sobre todo, la previsión de las actuales medidas
alternativas como penas directamente irrogables por la condena: por
ejemplo, la libertad vigilada, los arrestos domiciliarios o la semiliber-
tad, que se podrían imponer como penas exclusivas para los delitos
más leves, y como penas accesorias, tras un breve período de pena pri-
vativa de libertad, para los delitos más graves. Es parte integrante y
esencial de este programa de minimización la garantía de la certeza de
la duración de la pena, que es en sí misma un factor de mitigación de
la ejecución penal. Sobre todo porque de ella depende la libertad in-
terior del condenado frente al arbitrio, que es un elemento esencial del
bienestar, además de la dignidad personal del condenado. En segundo
lugar, porque una pena cierta e infalible tiene sin duda más eficacia di-
suasoria que una pena incierta y, por tanto, puede ser bastante más
benigna: «Uno de los más grades frenos de los delitos., escribió
Beccaria, «no es la crueldad de las penas, sino la infalibilidad de
ellas ... La certidumbre del castigo, aunque moderado, hará siempre
mayor impresión que el temor de otro más terrible, unido con la es-
peranza de la impunidad»
Es cierto que puede parecer un coste renunciar a la posibilidad de
una mayor justicia sustancial como la permitida por la pena flexible,
seguramente con más adherencia al caso concreto y específico. Pero se
trata del mismo coste que va unido a la opción por un modelo de de-
recho penal mínimo, cognoscitivo y garantista aun con sus inevitables
rigideces, en vez de por modelos de derecho penal de tipo decisionis-
ta e inquisitorial. «Flexibilidad de las penas. quiere decir, en efecto,
flexibilidad también de los presupuestos de las penas; y esta flexibili-
dad, como la experiencia enseña, supone el vaciamiento de la ley y del
juicio y, por tanto, la disolución de todas las garantías, tanto penales
como procesales.
3 1. Una alternativa a las penas privativas de
libertad y pecuniarias
1. Crisis del actual sistema de penas y perspectivas de reforma. En
los últimos decenios el sistema de penas trazado en la época de las co-
dificaciones ha entrado en una profunda crisis. A esta crisis han con-
tribuido múltiples factores: la creciente ineficiencia de las técnicas
procesales, que en todos los países evolucionados ha provocado un
aumento progresivo de la prisión provisional respecto del encarcela-
miento sufrido en expiación de la pena; la acción de los medios de co-
municación, que ha conferido a los procesos, sobre todo a los segui-
dos por delitos de particular interés social, una resonancia pública que