DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

9. EL JUICIO. CUANDO Y COMO JUZGAR
pueda prestar caución alguna>) para los delitos castigados con pena de hasta 3 años
(XXXIII, p. 172); y además que .para cualquier reo. se '(pida en vez de la cárcel la custodia
por soldados a sus expensas en su propia casa, consiguiéndose la seguridad, si se
debe acordar. (ibid., p. 175). Sin contar la propuesta de exilio para los sospechosos de
graves delitos (vid. XXX, p. 156) ya recordada en la nota 17. En fin, un apoyo sustancial
a la custodia preventiva se expresa en La logica dei probabili, cit., XVII, p. 48,
donde a propósito de los delitos de lesiones Pagano se empeña en un razonamiento
complicado sobre la probabilidad de la muerte o graves secuelas de la víctima o bien su
curación como criterios para mantener o no al imputado en situación de prisión preventiva.
Véanse también en favor de la custodia preventiva, a pesar de las palabras aquí
citadas en la nota 40, N. Nicolini, ibid., que sin embargo la permite sólo como expediente
.brevísimo y nunca torturante.; y el más desconcertante de todos, G. Carmignani,
o. c., lib. IV, pp. 213-214, según el cual, aunque se pueda decir que el uso de
la cárcel secreta .como experimento con el imputado o con el testigo ... equivale a la antigua
tortura., .estos nombres perjudiciales no alteran la índole no perjudicial de las
cosas»: .Cuando un hombre es considerado como medio de prueba en las respuestas a
las preguntas que se le hacen», afirma Carmignani, ilustrando con brutal franqueza las
llamadas finalidades instructorias del instituto, .si este hombre con sus respuestas críticas
parece expresar la falsedad, resulta un documento sospechoso y así como las reglas
ordinarias de la prudencia obligan a tener bajo custodia un documento escrito de
equívoca fe y a no entregárselo a quien habiéndolo dado parece sospechoso de haber
querido engañar, también obligan a vigilar a un documento parlante. Así como sería
absurdo decir que este expediente es un experimento del documento escrito y que
custodiarlo es torturarlo, también sería absurdo decirlo en referencia a un documento
que habla,>. Naturalmente, esta tesis implica la, de signo netamente inquisitivo, de que
el imputado no tiene el derecho de callar o de responder en falso: «para destruir este razonamiento.
-prosigue Carmignani- «convendría probar que un hombre interrogado
en el juicio penal debe gozar de una libertad ilimitada de responder según le convenga:
que cualquiera que sea el método dirigido a encaminarlo por la vía de la verdad,
si es atentatorio contra su libertad es abusivo y tiránico: proposición extravagante y absurda
que tendería a suplantar el derecho de interrogar. Así como el de obtener respuestas
coherentes con la verdad..
49. Programa, cit., t. 11, 897, p. 375. Esta función trivalente de la prisión preventiva
se había expresado sintéticamente en la definición dada por Faustin Hélie
como «una medida de seguridad, una garantía de la ejecución de la pena, y un medio de
instrucción. (Traité de l'instruction criminelle, ou théorie du Code d'instruction criminelle,
vol. V, De I'lnstruction écrite et de la détention préalable, Hingray, París, 1853,
cap. XIV, 379, p. 748); la misma fórmula se retoma en G. Burdeau, Les libertés publiques,
Pichon et Durand-Auzias, París, 1972, p. 152.
50. La crisis del principio, que como se ha visto llega a su negación, es una consecuencia
explícita de la ideología fascista de la funcionalización del individuo respecto
del estado. Cf., por ejemplo, V. Manzini, o. c., p. 183: «El Estado fascista, a diferencia
del Estado democrático-liberal, no considera la libertad individual como un
derecho preeminente, sino más bien como una concesión del Estado acordada en interés
de la colectividad>>; y, casi con las mismas palabra, D. Pafundi, Mandato di accompagnamento,
di arresto, di catture e di comparizrone, en Nuovo Digesto italiano,
cit., VIII, 1939, p. 97: .La tutela de la libertad individual según la concepción fascista,
Y por contraste con la del Estado democrático-liberal, no es un derecho preeminente del
individuo sino una concesión que el Estado hace al individuo en relación y subordinación
al interés social.. Son tesis que remiten al Discorso del ministro Alfredo ROCCO,
Pronunciado en Perugia el 30.8.1925 y citado por Manzini y Pafundi: .A la fórmula de