DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

V. PARA UNA TEORIA GENERAL DEL GARANTISMO
tar: la emergencia terrorista, la creciente burocratización y homolo-
gación de los partidos y de los sindicatos, la crisis de su capacidad de
representación de las demandas sociales y de mediación de los con-
flictos, la concentración oligopolista de la información y su compe-
netración con los partidos, el ocaso, en fin, de las pasadas perspectivas
de transformación. Esta clausura, como pasa siempre, ha producido la
crisis de la legalidad y de las garantías jurídicas señaladas en el capí-
tulo 13 e incluso fenómenos de infidelidad constitucional puestos de
manifiesto en el desarrollo de tramas subversivas y de tentaciones
golpistas. Pero, además de efecto, también ha sido causa del debilita-
miento de los movimientos y de los conflictos sociales que constituyen
la auténtica garantía basilar del derecho y de la democracia.
Esta garantía social es precisamente la condición de la efectividad
de todo el ordenamiento y de su sistema normativo de garantías jurí-
dicas y políticas. Su definición más eficaz es la ofrecida por el art. 23
de la Constitución francesa del año 1: «la garantía social consiste en la
acción de todos para asegurar a cada uno el disfrute y la conservación
de sus derechos; esta garantía descansa en la soberanía nacional». Su
fundamento puede encontrarse en el sentimiento que cada uno tiene
de sus propios derechos fundamentales: lo que quiere decir el sentido
de la propia identidad como persona y de la propia dignidad de ciu-
dadano. Este .amor propio» equivale a la percepción subjetiva de
aquel valor de la persona que hemos puesto en la base de los derechos
fundamentales. Y constituye, con aparente paradoja, el presupuesto
cultural del sentido de la igualdad, así como de la solidaridad y del
respeto civil de las otras identidades personales. En efecto, el senti-
miento de los propios derechos fundamentales -cosa bien distinta,
como se ha visto, de los propios «derechos-poderes»-, precisamente
por su carácter universal, igualitario e indivisible, equivale al senti-
miento de los derechos fundamentales ajenos y, por ello, al reconoci-
miento de los demás como personas, dotadas del mismo valor que se
asocia a la propia persona.
De este jurídico amor propio deriva la disponibilidad de cada
uno a la lucha por la defensa y la realización de los derechos vitales
propios y ajenos, es decir, por la propia (y ajena) identidad como per-
sona: por las identidades amenazadas y que hay que defender y por
las nuevas identidades que es preciso afirmar o reinvindicar. Por esto,
en un precioso librito de 1872 titulado La lucha por el derecho,
Rudolf Jhering vio en tal lucha «un deber que tiene (el que se ve ata-
cado en su derecho) para consigo mismo» 59 y al mismo tiempo «para
con la sociedad. 60. Sólo a través de la lucha por los derechos, que
quiere decir su constante ejercicio y su defensa tenaz frente a todo po-
sible obstáculo, amenaza o violación, puede garantizarse su posesión
efectiva y la consiguiente valorización de la persona. Un derecho no
ejercitado o no defendido está en realidad destinado a decaer y final-
mente a sucumbir. De la libertad de pensamiento y de prensa a los de-