DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

IV. FENOMENOLOGIA. LA FALTA DE EFECTIVIDAD DE LAS GARANTIAS
mas de ilícitos jurídicos. Los delitos, en efecto, se dividen, según el art.
39 del código penal (c.p.) en delitos y contravenciones .según la
clase de pena prevista para ellos. en los arts. 17 y 19: reclusión per-
petua, prisión y multa para los delitos; arresto y multa leve para las
contravenciones. Y los diversos tipos de ilícito se distinguen entre sí
únicamente por las distintas sanciones legalmente previstas: pena, a
imponer con las garantías del proceso penal, para los delitos; resarci-
miento del daño y ejecución en forma específica, a imponer de acuer-
do con las formas del procedimiento civil, para los ilícitos civiles;
sanciones disciplinarias o administrativas de otro orden, a imponer
por vía jerárquica, con procedimientos de carácter no penal, para
los ilícitos disciplinarios y administrativos.
Como vimos en los apartados 27 y 28, esta definición formal del
delito no resulta en absoluto devaluada en el plano teórico; antes
bien, queda plenamente justificada frente a los modelos sustancialistas
del derecho y de la ciencia penales. Su importancia radica, precisa-
mente, en la formulación de un criterio positivo y formal de identifi-
cación, exclusiva y excluyente, de la desviación en los hechos que la
ley penal en vigor denota unívocamente y connota taxativamente
como presupuestos de la pena, cualesquiera que sea la valoración
ético-política que merezcan tanto ellos como otros no legalmente
previstos; siempre dentro del respeto, obviamente, a los vínculos
axiológicos y sustanciales impuestos a la validez de las leyes por los
principios constitucionales, como los de igualdad, libertad, valor de la
libertad personal y consiguiente justificación de las penas carcelarias
sólo para defender bienes cuyo valor sea comparable a aquél. Por otra
parte, «delito» es, según esta noción, una simple figura de calificación
jurídica, y no de calificación moral, sociológica o antropológica: no
designa lo que se estima contrario a la moral o a los intereses de la na-
ción o a las exigencias de defensa de la sociedad o del estado, sino
sólo los hechos que las leyes previas a su comisión consideran, ex-
presamente, punibles. Y «delincuente» no es aquella persona que,
según las circunstancias, las opiniones o las contingentes relaciones de
fuerza, puede ser etiquetada como «inmoral», «peligrosa», «infiel)) o
cenemiga., sino la que es identificada como responsable de un delito,
entendido como ya se ha dicho. No es el delito lo que se identifica a
través del delincuente, sino el delincuente el que debe ser identificado
a través del delito. El modelo penal garantista incorporado a nuestro
ordenamiento criminaliza *tipos de acción. y no «tipos de autor));
castiga por .lo que se hace», no por .lo que se es»; se interesa por 10s
comportamientos dañosos, no por sus autores, cuya identidad, diver-
sa y específica, tutela, aunque sean desviados; dirige el proceso a la
prueba de hechos, no a la inquisición sobre las personas.
2. Las garantías sustanciales y los elementos constitutivos del delito.
Este método de identificación objetiva del delito, identificable en la