DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

10 EL SUBSISTEMA PENAL ORDINARIO
sultad~ lesivo o peligroso ... es previsto y querido por el agente.,
aculposo» cuando *aunque previsto no es querido», y «preterinten-
,-ional* cuando «es más grave que lo querido,,).
Es fácil comprender que estas dos clases de principios o criterios,
que permiten la identificación objetiva del delito y la subjetiva del reo,
definen respectivamente lo que en la dogmática penal se llaman ejemtos
constitutivos o esenciales del delito: a) el elemento objetivo (o
hecho delictivo), compuesto: aa) por la acción (o conducta infracciodel
reo) que puede ser activa u omisiva, y ab) por su resultado (el
daño o el peligro causalmente producidos por la acción); 6) el elemento
subjetivo (o responsabilidad personal), que, a su vez, consiste:
ba) en la personalidad de la acción, o sea, en la relación de causalidad,
que liga el resultado a la acción del sujeto, 66) en la imputabilidad o
capacidad del agente para conocer y querer, y bc) en la culpabilidad,
que puede revestir la forma de dolo (voluntariedad de la acción y del
resultado), de culpa (voluntariedad de la acción pero no de su resultado),
o de preterintención (voluntariedad de la acción, pero no del resultado,
más grave que el querido). La ausencia de uno de estos dos
elementos, llamados «constitutivos» o «esenciales* para distinguirlos
de los accidentales o eventuales (como las circunstancias agravantes y
atenuantes), excluye la punibilidad. En efecto, nuestro código penal
prevé específicas causas que excluyen la responsabilidad criminal
(por excluir la culpabilidad o la antijuricidad): a) causas de exclusión
del elemento obietivo o de iustificación del hecho delictivo (consentimiento
del titulir del derecho, ejercicio de un derecho, cumplimiento
de un deber, legítima defensa, uso legítimo y necesario de armas y estado
de necesidad, previstos por los arts. 50 a 54 c.p.); 6) causas de
exclusión del elemento subjetivo o de la responsabilidad, y en concreto:
bu) de la imputabilidad (enfermedad mental, embriaguez, uso
involuntario de estupefacientes, sordomudez, minoría de edad, previstos
por los arts. 88 a 98 c.p.) y bb) de la culpabilidad (caso fortuito,
fuerza mayor, coerción física y error de hecho, descritos en los arts.
45 a 48 c.p.).
3. Las lesiones legales de las garantías relativas al elemento objetivo.
Los dos elementos constitutivos mencionados -objetivo y subjetivo-
Y los correspondientes principios garantistas definen en el ordenamiento
italiano los límites normativos de la relevancia penal y las condiciones
normativas de validez o legitimidad interna del poder de
prohibición penal. Si se pasa ahora del plano de la normatividad al de
la efectividad, es fácil constatar que los principios citados quedan
más o menos burlados, y no sólo por la praxis judicial y policial
-bastante a menudo ilegales o, al menos, al margen de la legalidad
formal- sino, en primer lugar, por la propia legislación ordinaria. Y
se pueden encontrar ~ruebas de estas antinomias tanto en el código
Penal, profundamente marcado por la ideología autoritaria del legis-