DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

11 AXlOLOGlA LAS RAZONES DEL DERECHO PENA1
Los dos significados, así como los dos problemas de la legitima-
ción interna y externa a Ins que se refieren, aun no conectados en el
plano lógico, lo están indudablemente en el plano histórico. Mostraré
en efecto que la alternativa entre el modelo garantista y el sustancia-
lista del derecho penal es en gran medida el reflejo de las distintas res-
puestas que, partiendo de la separación o de la confusión entre dere-
cho y moral, no sólo pueden ser formuladas teóricamente, sino que
también se han dado históricamente a la pregunta general «¿por qué
el derecho penal?» y a los tres órdenes de cuestiones subordinadas en
las que -si se rechaza la respuesta abolicionista- puede ser articu-
lada esta pregunta: por qué, cuándo y cómo castigar (o no castigar);
por qué, cuándo y cómo prohibir (o no prohibir); por qué, cuándo y
cómo juzgar (o no juzgar). Los distintos modelos de derecho penal
mostrados en los apartados 6 y 7 pueden también ser considerados,
antes que como modelos teóricos y normativos de legitimación inter-
na, como sistemas de respuestas aunque sea parciales a los problemas
de la justificación externa. En particular, los principios del modelo ga-
rantista formalizados en nuestro sistema SG son en buena parte el
fruto de las respuestas filosófico-políticas dadas a las preguntas men-
cionadas por parte del pensamiento ilustrado, antes del nacimiento del
estado de derecho moderno. Esas respuestas -piénsese en Hobbes,
Puiendorf, Montesquieu y Beccaria- fueron originariamente res-
puestas al problema de la legitimación externa o de la justicia, expre-
sadas en forma de tesis de derecho natural o racional. Y sólo tras su
incorporación a las constituciones modernas llegaron a ser (en todo o
en parte) también parámetros de legitimación interna, es decir, prin-
cipios jurídico-constitucionales meta-legales que regulan la validez
de las leyes. Por ello es posible rastrear sus fundamentos filosóficos en
las filosofías jurídicas y políticas más generales acerca de la justifica-
ción externa en las que fueron originariamente formuladas.
2. El punto de vista externo de la filosofía del derecho y sus reflejos
internos. El punto de vista adoptado en la segunda y en la tercera
parte de este trabajo es sobre todo el punto de vista axiológico exter-
no, en congruencia con el programa enunciado al comienzo de una
nueva fundamentación filosófica de las ((razones. del derecho penal.
Lo es necesariamente en relación con las seis primeras de las doce
cuestiones distinguidas en el apartado 13, expresadas por las pre-
guntas ((si y por qué castigar*, .si y por qué prohibir. y .si y por qué
juzgar,, y relativas al problema, del que hablaré en los dos próximos
capítulos, de la razón o del fin del derecho penal y procesal. Pero lo es
también, en gran medida, en relación con las otras seis cuestiones ex-
presadas por los tres pares de preguntas .cuándo y cómo castigar.,
((cuándo y cómo prohibir. y «cuándo y cómo juzgar. y relativas a los
presupuestos, a los contenidos, a la calidad, a la cantidad y a las for-
mas de las penas, de las prohibiciones y de los juicios. Los principios